Функции коллизионной нормы в мчп кратко

Обновлено: 02.07.2024

Коллизионная норма - это норма, которая указывает на приме­нимое национальное право к частноправовому отношению, ослож­ненному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регули­рование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе коллизионных норм. При этом государ­ственные суды всегда руководствуются коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодатель­стве и международных договорах. Например, обязанность российских государственных судов при разрешении споров руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из положений законо­дательства об обязанности судей руководствоваться при разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права, заключается в определении территориальной локализации отношения, а основным принципом при конструировании коллизи­онных норм является принцип связи государства и правоотношения: отношение должно регулироваться правом того государства, к кото­рому оно наиболее сильно тяготеет.




Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На первой стадии необходимо установить, применяется ли кол­лизионная норма и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы, как взаимность, квалифика­ция юридических понятий, обратная отсылка, обход закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является иностранным, решаются вопросы установления его содер­жания, а также возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2) установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3) применение избранного права.

Виды коллизионных норм. В зависимости от происхождения можно выделить национальныеколлизионные нормы, которые содержатся в законодательстве конкретного государства, и международные коллизионные нормы, содержащиеся в международных договорах и обычаях.

По форме коллизионной привязки выделяют:

- односторонние коллизионные нормы - нормы, привязки которых указывают на применение конкретного национального права. Например, в соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву. Односторонняя норма российского права всегда указывает на применение российского права;

- двусторонние - коллизионные нормы, привязка которых не содержит указания на право конкретного государства, а подчеркивает какой-либо общий признак (там, где имели место неосновательное обогащение, заключение сделки, постоянно проживал наследодатель и т.п.). Двусторонними они называются потому, что применимы как к праву своего государства, так и к иностранному. В основе двусто­ронних коллизионных норм действует принцип достижения справедливого разрешения спора, даже тогда, когда нормы указывают на применение иностранного права, что, конечно, неудобно для судьи. Так, односторонние коллизионные нормы российского законодатель­ства указывают на применение российского права, а двусторонние - на применение как российского, так и иностранного права. Например, согласно п. 1 ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Понятно, что имущество может находиться как в России, так и за рубежом, соответственно, применимым будет либо российское, либо иностранное право.

В зависимости от структуры привязки или объема выделяют простые и сложныеколлизионные нормы.

Существуют также так называемые сопутствующие коллизион­ные нормы, то есть нормы, в привязке которых делается отсылка к праву, регулирующему соответствующее отношение.

Например, согласно ст. 1218 ГК РФ основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обя­зательству. Например, если договор купли-продажи регулируется правом России, то и проценты (в случае нарушения договора) опре­деляются по российскому законодательству. В международном частном праве известно такое явление, как кумуляцияколлизионных привязок, то есть ситуация, когда колли­зионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств. Например, согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из вступающих в брак законодательством его гражданства, однако требуется соблюдение требований законо­дательства РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заклю­чению брака.

Коллизионная норма - это норма, которая указывает на приме­нимое национальное право к частноправовому отношению, ослож­ненному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регули­рование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе коллизионных норм. При этом государ­ственные суды всегда руководствуются коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодатель­стве и международных договорах. Например, обязанность российских государственных судов при разрешении споров руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из положений законо­дательства об обязанности судей руководствоваться при разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права, заключается в определении территориальной локализации отношения, а основным принципом при конструировании коллизи­онных норм является принцип связи государства и правоотношения: отношение должно регулироваться правом того государства, к кото­рому оно наиболее сильно тяготеет.

Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На первой стадии необходимо установить, применяется ли кол­лизионная норма и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы, как взаимность, квалифика­ция юридических понятий, обратная отсылка, обход закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является иностранным, решаются вопросы установления его содер­жания, а также возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2) установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3) применение избранного права.

Виды коллизионных норм. В зависимости от происхождения можно выделить национальныеколлизионные нормы, которые содержатся в законодательстве конкретного государства, и международные коллизионные нормы, содержащиеся в международных договорах и обычаях.

По форме коллизионной привязки выделяют:

- односторонние коллизионные нормы - нормы, привязки которых указывают на применение конкретного национального права. Например, в соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву. Односторонняя норма российского права всегда указывает на применение российского права;

- двусторонние - коллизионные нормы, привязка которых не содержит указания на право конкретного государства, а подчеркивает какой-либо общий признак (там, где имели место неосновательное обогащение, заключение сделки, постоянно проживал наследодатель и т.п.). Двусторонними они называются потому, что применимы как к праву своего государства, так и к иностранному. В основе двусто­ронних коллизионных норм действует принцип достижения справедливого разрешения спора, даже тогда, когда нормы указывают на применение иностранного права, что, конечно, неудобно для судьи. Так, односторонние коллизионные нормы российского законодатель­ства указывают на применение российского права, а двусторонние - на применение как российского, так и иностранного права. Например, согласно п. 1 ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Понятно, что имущество может находиться как в России, так и за рубежом, соответственно, применимым будет либо российское, либо иностранное право.

В зависимости от структуры привязки или объема выделяют простые и сложныеколлизионные нормы.

Существуют также так называемые сопутствующие коллизион­ные нормы, то есть нормы, в привязке которых делается отсылка к праву, регулирующему соответствующее отношение.

Например, согласно ст. 1218 ГК РФ основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обя­зательству. Например, если договор купли-продажи регулируется правом России, то и проценты (в случае нарушения договора) опре­деляются по российскому законодательству. В международном частном праве известно такое явление, как кумуляцияколлизионных привязок, то есть ситуация, когда колли­зионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств. Например, согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из вступающих в брак законодательством его гражданства, однако требуется соблюдение требований законо­дательства РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заклю­чению брака.

Правовая коллизия – это расхождение содержания различных норм права, относящихся к одному вопросу.

Причины возникновения правовых коллизий

Коллизии права встречаются как во внутригосударственном правовом поле, так и в международном частном праве (МЧП). Внутренние правовые коллизии часто содержатся в ранее изданных законах, могут возникнуть при построении иерархии законодательных актов (закон, подзакон, нормативный акт и т. д.) либо в результате федеративного устройства государства, при котором одновременно существуют и функционируют законы как федерального, так и регионального уровней.

Основной причиной возникновения внешних правовых коллизий является само существование международного частного права, т. к. в нём изначально заложен иностранный элемент. Частное право разных стран по своему содержанию может значительно различаться, вследствие чего одни и те же вопросы будут решаться с применением совершенно не схожих методов и подходов. Преодоление подобных ситуаций (правовых коллизий) является основополагающей функцией МЧП.

Коллизионная норма: определение, примеры, виды

Коллизионная норма – это правила, руководствуясь которыми определяется, право какого государства должно использоваться при решении конкретной ситуации.

Гражданин России (арендатор) и гражданин Франции (арендодатель) заключили между собой договор аренды земельного участка, при этом не оговорили по законам какой страны будут решаться споры в случае их возникновения. Если такие споры все-таки возникнут, и в международной праве не найдётся соответствующего положения для разрешения возникшего конфликта, то это и будет примером правовой коллизии, которую придётся решать в соответствии с коллизионными нормами. Именно эти правовые положения должны определить, по закону какой страны будет вестись разбирательство.

К источникам коллизионных норм относятся:

  • федеральные законы (но не подзаконы, нормативы или законы субъектов РФ);
  • международные договоры РФ, обязательность выполнения которых для российской стороны зафиксирована в виде федерального закона (ФЗ);
  • обычаи.

Структура коллизионной нормы отличается от структуры любых других нормативных актов и предписаний, что обусловлено её назначением. Коллизионная норма состоит из двух обязательных элементов: объёма и привязки.

Привязка – это критерий, на основании которого будет определено применение права.

Виды коллизионных норм

Выделяют следующие виды коллизионных норм:

  • Односторонние и двусторонние. В первом случае привязка допускает лишь применение права одной (как правило, своей) страны. Согласно ГК РФ, односторонние коллизионные нормы действуют в отношении вопросов наследования недвижимого имущества, внесённого в госреестр РФ. Во втором случае нормы сформулированы более широко и допускают применение права как отечественного, так и национального (другой страны).
  • Национально-правовые и международно-правовые, предназначенные для достижения международного единообразия. Категории существенно различаются в применении: международные нормы применяются гораздо чаще и имеют более широкий спектр воздействия.
  • Императивные, относительно-императивные, диспозитивные, альтернативные. Для каждой из форм характерна своя форма выражения воли законодателя.

Императивная – норма, содержащая категорическое предписание в отношении выбора права, не допускающая никаких изменений по усмотрению сторон частного права ни при каких обстоятельствах.

Относительно-императивная – норма, допускающая отступление в отношении выбора права при наличии определённых предварительно зафиксированных условий.

Диспозитивная – норма, подразумевающая свободу и независимость воли сторон при заключении международных сделок.

Альтернативная – норма, предусматривающая несколько правил по выбору права и дающая сторонам возможность применения любого из них (в некоторых случаях в применении этих правил должна быть соблюдена определённая последовательность).

  • Генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные). Эти виды норм устанавливаются пока только для сферы договорного права, которая является на сегодняшний день наиболее проблемной, изобилующей многочисленными сложными случаями. Генеральные нормы формируют самые общие правила выбора права преимущественного применения. В случаях возникновения обстоятельств, при которых генеральной нормы оказывается недостаточно, для установления правопорядка прибегают к использованию нормы субсидиарной, определяющей несколько правил выбора применимого права.
  • Нормы, отсылающие не к праву конкретной страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего единообразную коллизионную привязку по конкретному вопросу. Эти нормы стали результатом многолетнего сотрудничества отечественных и зарубежных юристов-практиков, позволившим обобщить самые распространённые двусторонние коллизионные привязки, сформулировать их виды и вывести формулы прикрепления (их традиционно обозначают на латинском языке).

Виды привязок (формулы прикрепления)

Личный закон физического лица (Lex personalis)

В соответствии с этой привязкой решаются вопросы:

  • правоспособности и дееспособности физического лица;
  • личные права, в том числе право на имя, его использование и защиту;
  • опеки и попечительства;
  • семейных отношений (особенно это касается условий заключения браков и разводов).

Этот закон имеет два варианта действия: как закон гражданства (Lex patriae) и как закон места жительства (Lex domicilii). В первом случае правовой статус лица определяется его гражданством. Коллизионная норма, рассматриваемая с точки зрения этой формы закона, носит экстерриториальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех граждан своей страны вне зависимости от места их фактического нахождения и проживания. Во втором случае правовой статус субъекта определяется по закону государства, на территории которого этот субъект проживает. Этот принцип носит территориальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех, проживающих на его территории, вне зависимости от гражданства.

История формирования принципа гражданства с позиции коллизионного начала уходит своими корнями во времена Французской революции, когда происходили наиболее значимые изменения в праве и когда был принят ГК Франции (в 1804 г.). Сегодня, помимо стран Европы, этот принцип широко применяется и в других странах. Закон в форме Lex patriae (места гражданства) применяется в странах распространения континентального права таких, как Франция, Германия, Испания, Япония, в форме Lex domicilii (места жительства) применяют в странах общего права (США, Канада, Бельгия).

Существует ещё один вариант применения этого вида привязки – смешанный. Ярким примером утверждения смешанной привязки в коллизионном законодательстве является Российская Федерация. Согласно статье 1195 ГК РФ, личным законом физического лица может быть право страны, гражданином которого он является, но может быть и право России, если человек проживает на территории РФ. Если человек обладает двойным гражданством, одно из которых российское, то его личным законом будет считаться право РФ. Если у него более двух гражданств (при отсутствии российского), то его личным законом будет право страны, в которой он проживает.

Если лицо не имеет гражданства, то оно подчиняется праву страны проживания, если лицо является беженцем – то по закону страны, предоставившей убежище.

В странах СНГ (в которых многие граждане имеют по несколько гражданств) закон личного права пришлось адаптировать под ситуацию. По положениям ГК стран СНГ, если лицо является обладателем более одного гражданства, то его личным законом считается закон той страны, с которой он имеет более тесную связь.

Личный закон юридического лица (Lex societatis)

Закон места нахождения вещи (Lex rei sitae)

Область применения этой привязки – правовые вопросы, связанные с собственностью: при появлении, изменении, прекращении права собственности на какое-либо имущество. Обычно в отношении собственности применяются законы той страны, на территории которой она находится. Указание на правоотношение содержится в объёме коллизионных норм, связанных с применением привязки этого вида. Закон места нахождения вещи широко применяется в мировой юридической практике и редко вызывает затруднения. Исключение составляют ситуации, при которых приходится разграничивать сферы применения этой привязки и других.

Если собственность приобретается в порядке наследования или находится в пути, то применить к ней привязку Lex rei sitae будет неправомочно. Для решения вопроса существуют иные привязки.

Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)

Эта формула применяется в области договорных отношений. Она определяет права и обязанности сторон при совершении различного рода сделок и направлена на расширение границ автономии воли, придание процессу большей гибкости, расширению возможностей при выборе сторонами применимого в международных и региональных соглашениях норм, носящих универсальный характер. Абсолютное большинство законодательных актов различных стран, касающихся совершения сделок, исходят и того, что именно воля сторон должна быть решающей в выборе применения права при заключении договора. Другие типы привязок следует применять только в тех случаях, когда воля сторон никак не выражена.

Формально возможность права выбора при применении данной привязки ещё не является правом выбора, это только правовая предпосылка для определения привязки и способ её фиксации. Само право будет определяться позднее либо посредством обозначения права определённой страны, либо путём обращения к одной из видов привязок, прописанных в других коллизионных нормах.

Часто при подписании договора эта формула применяется в отношении более слабой стороны, которая в итоге вынуждена принять условия сделки. Примерами являются многочисленные бракоразводные процессы в семьях, где родители не имеют единого гражданства, в результате чего после развода один из родителей (чаще мать) может полностью или частично потерять возможность на продолжение воспитания общего ребёнка.

ГК РФ и Модель ГК для стран СНГ не ограничивают сторонам сделки свободу выбора права. В нормативных документах зафиксированы положения о том, что права должны вытекать из условия договора, обстоятельств дела или выражены прямо. Применимое право допустимо использовать как в отношении всего договора, так и его части (отдельных частей). Применимое право может быть определено как в процессе заключения договора, так и после. Выбор, сделанный после заключения договора, вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и имеет обратную силу.

Закон места совершения акта (lex loci actus)

Эта формула привязки регламентирует применение права государства в отношении гражданско-правовых сделок, совершенных на его территории. Этот вид привязки является общим и в чистом виде не применяется, т. к. сама категория гражданско-правовых сделок чрезвычайно объёмна и охватывает большой круг международных отношений. Для применения привязки необходима конкретизация, т. е. пояснение, о какого рода сделке идёт речь. Отсюда вытекают вспомогательные коллизионные формулы такие, как:

  • Закон места совершения договора (Lex loci contractus), применяемый для определения прав и обязанностей сторон, вытекающих из договора, заключённого на территории данной страны по праву этой страны.

Эта привязка используется все реже, т. к. современный уровень развития средств связи практически свели на нет значение физической связи с территорией. В таких странах, как Франция или Италия, эта привязка используется больше по традиции, чем по необходимости.

  • Закон места совершения сделки, определяющий её форму (Locus regit actum). Согласно ГК РФ, форма сделки подчинена праву места её совершения, но с некоторыми исключениями, защищающими интересы граждан России. Так, например, если международная сделка заключается между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, или сделка касается недвижимости, расположенной на территории РФ, то приоритетным является право РФ. Подобные договоры должны заключаться в форме простой письменной сделки. Отсутствие письменного договора делает сделку недействительной.
  • Закон места исполнения обязательства (Lex loci solutionis). Эта привязка призвана регламентировать обязательства сторон по договорам и сделкам, которые будут исполняться в других местах. В соответствии с ней, при подобных действиях должен применяться закон той страны, где будет реализовывается основное обязательство по сделке. Однако в ряде стран (США, Германия) действует привязка, согласно которой, если в договоре имеется несколько обязательств и каждое из них будет реализовываться в другой стране, то в отношении каждого обязательства должны применяться права тех стран, на территории которых они будут реализовываться.
  • Закон места совершения брака (Lex loci celebrationis). В мировой практике брачно-семейных правоотношений, в отличие от РФ, используется нечасто. На территории РФ действует норма, согласно которой, порядок заключения брака определяется правом РФ.
  • Закон места причинения вреда (Lex loci delicti commissi). Эта привязка появилась в перечне коллизионных норм в связи с тем, что внутренние законы разных государств по-разному толкуют вопросы об ответственности за несчастный случай, о вине потерпевшего и о том, как следует доказывать вину причинения вреда в случаях, если таковой причинён, и т. п.

Поэтому была введена специальная норма, согласно которой, разбирательства о причинении вреда должны вестись по законам той страны, где произошло причинение вреда. Значение этой привязки растёт с каждым годом в связи с расширением возможностей и применения различных видов транспорта и развитием международного туризма.

Закон страны продавца (Lех venditoris)

Этот принцип, закреплённый в Гаагской Конвенции о праве, применяется к сделкам купли-продажи и определяет права и обязанности сторон при заключении внешнеторговых сделок. Согласно этой привязке, стороны могут выбирать право какой страны использовать при заключении сделки. Однако если право не выбрано, то сделка должна регулироваться правом страны, у которой продавец на момент заключения сделки имел коммерческое предприятие. На основании этого закона были приняты другие коллизионные поправки, применяемые в иных областях договорных отношений.

Этот закон призван, руководствуясь нормами коллизионного права, определить статус отношений, а затем отрегулировать на его основе вопросы, связанные с существованием этих отношений, в случаях, если иное не определено.

Закон суда (Lex fori)

Эта привязка оговаривает право государства применять нормы своего законодательства, если судебное разбирательство происходит на его территории, даже в случае, если в этом деле присутствует иностранный компонент.

Закон флага (lex flagi)

Применяется исключительно для регулирования отношений в области торгового мореплавания и воздушного права.

Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract)

Это далеко не весь перечень коллизионных привязок, применяющихся в современном международном частном праве. Существуют также законы валюты долга (Lex monetae), места осуществления трудовых отношений (Lex loci laboris) и др.

Назначение коллизионных норм, особенности их применения, сочетания и ограничения

Коллизионные нормы в сочетании с нормами материально-правовыми призваны регламентировать поведение участников правовых взаимоотношений. В соответствии с этими нормами осуществляется:

  1. Определение статуса отношений (применимого права).
  2. Применение чётких и конкретных предписаний материально–правового законодательства, необходимых для разрешения сложившихся отношений.

В качестве примера можно привести ст. 1219 ГК РФ, согласно которой, к обязательствам, предъявленным на основании выдвинутого требования по возмещению ущерба (вреда), возникшего в результате причинения вреда, следует применять право страны, в которой произошло причинение вреда. Однако, если:

  1. Стороны обязательства имеют единое место жительства или единое место деятельности, то спор следует рассматривать по закону страны этого места.
  2. Места жительства и деятельности сторон располагаются в разных странах, стороны являются гражданами одной страны, то спор следует рассматривать по праву этой страны.
  3. Причинённый вред имеет тесную связь с договором (контрактом) между причинителем вреда и потерпевшим при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности (например, несчастный случай на производстве), то к ситуации следует применить право, которое действует в отношении этого договора.

Применение общих правил коллизионных норм может быть ограничено, если между сторонами обязательства, возникшем по делу о причинении вреда, не заключено соглашение о праве, которое должно быть применено в случае причинения вреда.

Отказ от предоставления медицинской помощи органами местного здравоохранения туристу, отдыхающему за границей и не оформившему медицинскую страховку.

Эволюция коллизионного норматирования

Совершенствование коллизионного способа регулирования международных частных правовых взаимоотношений проявляется в переходе гражданско-правовых отношений в отдельных сферах от обособленных коллизионных норм к объединяющим их системным образованиям, действующим как единый механизм на основе взаимосвязанности и взаимообусловленности их отдельных элементов.

Подобные образования стали достоянием как внутренних законодательств отдельных стран (законы о МЧП Венгрии и Швейцарии), так и ряда международных договоров, ратифицированных ещё в начале 70-х годов прошлого столетия: Конвенции о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, Конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя.

  • законы о МЧП Австрии, Венгрии, Швейцарии;
  • Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным договорам и контрактам 1994 года;
  • ГК канадской провинции Квебек;
  • Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.

Читайте также: