Учреждение реорганизация и ликвидация корпораций реферат
Обновлено: 04.07.2024
Для начала изложим относительно общеизвестный механизм создания (учреждения) юридического лица. Создание юридического лица представляет совокупность юридически значимых действий, направленных на придание организации определенного законодательством статуса.
Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации.
Для государственной регистрации учредители обязаны представить в регистрирующий орган необходимые документы (в том числе заявление, решение о создании корпорации, учредительные документы, квитанцию об уплате госпошлины и т.д.) [149] .
Если все представленные документы соответствуют закону, регистрирующий орган обязан зарегистрировать корпорацию и выдать свидетельство о государственной регистрации в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов. Корпорация как юридическое лицо считается созданной с момента его государственной регистрации, который определяется внесением соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРП).
Реорганизация юридического лица в общем смысле представляет собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица, смену его правового статуса. Гражданское законодательство выделяет следующие виды реорганизации корпораций: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (ст.
57 ГК РФ). Реорганизация в итоге приводит к изменению правового статуса юридического лица, при этом особым правовым результатом является правопреемство - переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в полном объеме (универсальное) либо частично (сингулярное) (ст. 58 ГК РФ). Реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (слияние, разделение, выделение) либо государственной регистрации прекращения реорганизуемого юридического лица (присоединение).
Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация корпораций осуществляется по решению учредителей. В принудительном порядке корпорация может быть реорганизована, например, по требованию
антимонопольного органа либо решению суда.
Ликвидация корпорации - это прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ).
Ликвидация корпораций, как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной.
Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей, например, по истечении срока, достижении (или принципиальной невозможности достижения) цели создания юридического лица.
Решение о принудительной ликвидации юридического лица может быть принято судом, например, в случае наличия нарушений при его создании, осуществления деятельности без лицензии. Другим основанием для ликвидации коммерческого юридического лица - корпорации является признание его банкротом.
По общему учредители создают ликвидационную комиссию (ликвидатора), уведомляют органы государственной регистрации и кредиторов. Ликвидационная комиссия по итогам уведомления составляет промежуточный баланс.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, распределяется между учредителями. Ликвидация корпорации считается завершенной, а корпорация - прекратившей существование после внесения записи об этом в ЕГРП.
С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения в ГК РФ. Отметим некоторые изменения, коснувшиеся процедур создания, реорганизации и ликвидации корпораций.
Из интересных нововведений в гражданское законодательство стоит отметить ст. 50.1 ГК РФ, определяющую содержание решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица. Есть смысл рассмотреть особенности составления решения о создании юридического лица на примере общества с ограниченной ответственностью (см. Приложения 1 и 2).
Несмотря на то, что решение об учреждении по сути больше не именуется протоколом, нет оснований не применять к такому решению статью 181.2 ГК РФ, регулирующую порядок оформления протокола общего собрания.
Кроме того, есть статья 11 Закона об ООО и статья 9 Закона об АО, которые тоже имеют отношение к данному вопросу.
2. Время и место
В решении об учреждении нужно прописать дату, время и место проведения собрания учредителей (ст. 181.2 ГК РФ). Например:
Время проведения собрания: 10:00
Если решение принимает учредитель единолично, можно ограничиться датой принятия решения и указанием города, где решение принято.
3. Список участников
В решении стоит указать участников учредительного собрания, то есть данные учредителей, которые позволят однозначно идентифицировать учредителей и которые будут внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), включая серию и номер паспорта или индивидуальный номер налогоплательщика (далее - ИНН).
4. Оформление решений по вопросам
По общему правилу, если на собрании принимается сразу несколько решений, то необходимо голосовать по каждому вопросу отдельно.
5. Содержание решения
На учредительном собрании при создании корпорации обязательно должны быть решены следующие вопросы:
— об учреждении юридического лица-корпорации;
— об утверждении устава ; [150]
— о порядке, размере, способах и сроках образования имущества корпорации;
— об избрании органов корпорации;
— о порядке совместной деятельности учредителей по созданию корпорации.
Главный вопрос повестки дня - собственно создание юридического лица-корпорации.
Решение о порядке, размере, способах и сроках образования имущества (уставного капитала) юридического лица также принимается единогласно.
Условно можно разделить это решение на несколько отдельных решений:
— о размере уставного капитала;
— о долях учредителей в уставном капитале;
— о способе внесения вкладов в уставный капитал;
— о сроках формирования уставного капитала.
Размер уставного капитала определяется учредителями самостоятельно, но с учетом минимума, установленного федеральными законами (ст. 66.2 ГК РФ).
Решения, касающиеся образования имущества коммерческого юридического лица, могут выглядеть следующим образом.
Для корпорации с несколькими учредителями (например, общества):
Уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью оплачивается следующим образом:
Оплата производится денежными средствами в размере 10 000 (десять тысяч) рублей 00 копеек, что составляет 100,0% уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью.
Для корпорации с одним учредителем (например, общества):
— номинальная стоимость доли: 10 000 (десять тысяч) рублей.
6. Об избрании органов корпорации.
7. О порядке совместной деятельности учредителей по созданию корпорации.
Ранее федеральные законы относили порядок совместной деятельности по созданию корпорации к предмету договора об учреждении (создании) юридического лица, но сейчас этот вопрос отнесен к решению об учреждении, причем этот пункт решения должен быть принят единогласно.
Решение о совместной деятельности по созданию корпорации может выглядеть так: «Все действия, связанные с регистрацией Общества, а также действия, необходимые для начала деятельности Общества, которые должны быть выполнены учредителями, возлагаются на учредителя: Иванова Ивана Ивановича. Подпись в Заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании (форма № Р11001) каждый учредитель ставит за себя самостоятельно. Расходы по выполнению данных действий делятся между учредителями поровну.
Учредители Общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением Общества и возникшим до его государственной регистрации.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей Общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием учредителей Общества.
8. Другие вопросы
Кроме обязательных вопросов, упомянутых в статье 50.1 ГК РФ, есть вопросы, которые обычно включаются в текст решения об учреждении:
— о полном и сокращенном фирменном наименовании корпорации;
— о месте нахождения корпорации.
Полное и сокращенное наименования указываются в соответствии с уставом:
Адрес места нахождения корпорации - это адрес места нахождения исполнительного органа корпорации.
В уставе же дается не адрес юридического лица, а только указание на муниципальное образование, где будет находиться исполнительный орган, например: город Москва или город Новосибирск.
9. Подписание решения
По поводу того, кто и как должен подписывать решение об учреждении юридического лица, в ГК РФ ничего не сказано. По общему правилу протокол общего собрания должен подписываться председательствующим и секретарем этого собрания. Но так как при учреждении юридического лица формируется не просто протокол, а именно решение, то, возможно, подписать его стоит всем учредителям корпорации с указанием на то, кто выступал председателем и секретарем собрания.
После столь подробного рассмотрения нововведений относительно решения об учреждении корпорации, стоит сказать пару слов про изменения в вопросе ликвидации юридических лиц.
Ст. 61 ГК РФ претерпела значительные изменения. В частности, пункт 1 стал однозначно императивным — ликвидация юридического лица влечет полное прекращение его прав и обязанностей, без их перехода в порядке правопреемства другим лицам. В прошлой редакции была возможность предусмотреть обратное в специальных законах.
Пункт 2 закрепил общую норму о том, что у юридических лиц теперь есть только один учредительный документ, в котором можно закрепить, кто принимает решение о ликвидации: участники (учредители) организации, или уполномоченный на то орган данной организации. Теоретически, таким образом можно уполномочить руководителя организации на принятие решения о начале ликвидации (стоит подождать внесения изменений в специальное законодательство по этому поводу).
Пункт 3 систематизировал нормы о том, когда решение о ликвидации принимает суд.
Пункт 4 ст. 61 является новеллой для ГК РФ, так как содержит норму о том, что с того момента, как принято решение о ликвидации ГК РФ, все сроки по исполнению обязательств организации перед ее кредиторами, считаются наступившими. Этот механизм был закреплен с целью предотвращения споров о том, когда нужно исполнять требования кредиторов при ликвидации должника.
В пункте 5 уточнено, что если суд принял решение о ликвидации организации, то обязанности по ее ликвидации могут быть возложены на ее участников (учредителей) или на орган, который на это уполномочен учредительным документом. Если же лица, на которые такая обязанность возложена, от этого уклоняются, то ликвидацией будет заниматься арбитражный управляющий с отнесением расходов на юридическое лицо, а при их недостаточности — солидарно на участников (учредителей).
Переход общества к жизни в условиях рынка, глобальные экономические реформы, коренные изменения в гражданско-правовом регулировании общественных отношений - всё это наряду с другими факторами неизбежно влечёт значительное оживление гражданского оборота. Как известно, юридические лица играют в нем едва ли не определяющую роль, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Наряду с коммерческими организациями возрастает число некоммерческих организаций, что вызвано повышением роли гражданского общества в целом и различных его институтов. Так же, как физические лица рождаются, живут и умирают, юридические лица создаются, действуют, реорганизуются и могут прекращаться в связи с их ликвидацией, переставая быть субъектами гражданских правоотношений. Процесс создания юридических лиц и прекращения их деятельности происходит непрерывно.
Реорганизация юридических лиц
Реорганизация - одна из наиболее часто применяемых в последнее время процедур в процессе деятельности практически всех организаций. Объясняется это и экономическими, и социальными, и правовыми условиями, в которых существуют юридические лица. Однако, для успешного проведения реорганизации необходима, конечно же, оптимальная правовая база, призванная обеспечить достижение необходимого результата. Необходимо признать, что существующее законодательство о реорганизации юридических лиц не является совершенным.
В юридической литературе традиционно понятие реорганизации юридического лица определялось ранее как прекращение юридического лица (иногда отмечается, что оно происходит без ликвидации дел (деятельности) и имущества) с переходом его прав и обязанностей к другому юридическому лицу - правопреемнику. Приоритетным является мнение о необходимости различать основания, способы и формы прекращения деятельности юридических лиц. Основания прекращения - это поводы, определенные фактические обстоятельства, с которыми закон связывает прекращение деятельности юридических лиц (например, достижение цели, истечение срока и др.). Способы прекращения - это предусмотренный законодательством порядок прекращения деятельности юридических лиц. Способы прекращения юридических лиц ничем принципиально не отличаются от способов их возникновения. Формы прекращения - это предусмотренные законодательством приемы прекращения деятельности юридических лиц. Понятие реорганизации в данном случае, наряду с ликвидацией, рассматривается в качестве одной из форм прекращения юридического лица .
Под реорганизацией понимается особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающиеся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику).
С формально-юридической точки зрения реорганизация представляет собой процесс перемены лиц в имущественных и неимущественных правоотношениях в порядке универсального правопреемства. С содержательной точки зрения институт правопреемства представляет собой правовую конструкцию, опосредующую реальные экономические процессы.
Реорганизацию можно охарактеризовать как правовое состояние, начальным моментом которого является принятие корпоративного акта (решение о реорганизации), а заключительным - акт регистрации вновь созданного юридического лица, внесение записи о прекращении присоединенного юридического лица.
Говоря о целях реорганизации, следует обратить внимание на значение данного вопроса. С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а как следствие, прочность договорных связей; максимально гарантируются права кредиторов: отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта.
В действующем законодательстве предусматривается пять видов реорганизации:
1) Слияние - соединение двух или нескольких юридических лиц, при котором происходит объединение их прав и обязанностей в одно юридическое лицо;
2) Присоединение - одно юридическое лицо присоединилось к другому, при этом все неимущественные права и обязанности присоединяющегося лица переходят к главной организации;
3) Разделение - одно юридическое лицо разделилось на две или более части, прежнее юридическое лицо прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам [34, с. 19];
4) Выделение - основное юридическое лицо продолжает свое существование, но из его состава выделились отдельные структурные подразделения в самостоятельное юридическое лицо;
5) Преобразование - изменение организационно-правовой формы юридического лица, при этом прекращается существование организации в прежнем виде, а его права и обязанности полностью переходят к правопреемнику .
В зависимости от формы реорганизации правопреемство (переход имущественных прав и обязанностей) реализуется разными способами:
1) при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом и договором о слиянии;
2) при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом и договором о присоединении;
3) при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;
4) при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица;
5) при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Ликвидация юридических лиц
Как известно термин ликвидация происходит от латинского liquidatio, что значит окончание дела. В тоже время современные словари русского языка дают указанному понятию несколько значений. Прежде всего, под ликвидацией как и в латинском языке понимается прекращение какой-либо деятельности (например, ликвидация дел). С другой стороны, под ликвидацией понимается и прекращение существования объекта или субъекта (например, ликвидация оружия массового поражения, ликвидация кулачества, ликвидация предприятия).
Переходя к определению юридического значения понятия ликвидации следует остановится на одном весьма немаловажном обстоятельстве. Поскольку ликвидация является объектом гражданско-правового регулирования, то логичным будет предположить, что ликвидация - это совокупность каких-либо общественных отношений, которые будучи урегулированными правом приобретают качество правоотношений. С другой стороны, эти правоотношения сами по себе являются причиной наступления определенных последствий, а именно прекращения существования субъекта права - юридического лица. Следовательно, ликвидацию можно рассматривать и как определенный юридический факт, с наличием которого связаны определенные юридические последствия.
Законодательство предусматривает два вида ликвидации: добровольную и принудительную.
Добровольно юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей или органа юридического лица, уполномоченного учредительными документами. Принудительно юридические лица могут быть ликвидированы по решению суда в случаях:
- признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.
- систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица. Это требование не относится к коммерческим организациям, которые по общему правилу имеют не специальную, а общую правоспособность, если иное не оговорено законодательными актами.
- осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократными или грубым нарушением законодательства.
Процесс ликвидации включает в себя процедуры проверки удовлетворения требований перед государством и государственными внебюджетными социальными фондами и снятие с учета. Порядок снятия с учета в налоговом органе определен ст. 84 ГК РФ и приказом Госналогслужбы РФ. С этой целью в государственную налоговую инспекцию по месту постановки субъекта на учет ликвидационная комиссия представляет: заявление установленной формы о снятии с учета; копию распорядительного документа, подтверждающего, принятие решения о ликвидации (решение общего собрания учредителей или суда); копию распорядительного документа о создании ликвидационной комиссии; промежуточный ликвидационный баланс. Налоговая инспекция принимает решение о проведении документальной проверки ликвидируемого юридического лица. Процедура снятия с учета в налоговой инспекции считается завершенной после выдачи ликвидационной комиссии информационного письма о снятии с учета.
Ликвидация организации и индивидуального предпринимателя считается завершенной, а указанные субъекты хозяйственного права прекратившими свое существование после внесения записи об этом в Единый государственный реестр.
Создание должного правового регулирования института реорганизации предприятий видится одним из насущных вопросов современного российского права. По мере усложнения общественных отношений возникает потребность в их регулировании. Так и в данном случае - необходимость правового регулирования процедуры реорганизации появилась по прошествии определенного времени после появления различных форм и видов субъектов хозяйствования. В настоящее время вопросы реорганизации рассматриваются в рамках общих обзоров института юридических лиц, в юридической литературе встречаются мнения по отдельно взятым аспектам реорганизации, становится ясной не только теоретическая, но и практическая необходимость комплексного изучения этого правового института.
Список используемой литературы
1. Антикризисное управление: от банкротства к финансовому оздоровлению/Под ред. Г.П. Иванова. М.: Закон и право, ЮНИТИ, 2005 № 44;
4. Овчаренко М.В. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). - М.: Юрайт-М, 2001. - 304 с.;
5. Предпринимательское право: Учебник/под ред. Е.П.Губина. - М.: Юристъ, 2004. - 416 с.;
6. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник в 2 т., Т.1. - М.: Юристъ, 2001. - 727 с.;
7. Сорк Д.М. Правовое регулирование хозяйственной деятельности: Учебник. - М.: Мастерство, 2002. - 208 с.;
В статье рассматриваются особенности процедуры реорганизации и ликвидации корпорации, в связи с чем были выявлены достоинства и недостатки процедур, также изучена законодательная база правового регулирования процедуры ликвидации и реорганизации корпораций.
Ключевые слова: корпорации, корпоративные отношения, корпоративное законодательство, реорганизация корпорации, ликвидация корпорации.
The article discusses the features of the procedure for reorganization and liquidation of a corporation, in connection with which the advantages and disadvantages of the procedures were identified, and the legislative basis for the legal regulation of the procedure for the liquidation and reorganization of corporations was also studied.
Keywords: corporations, corporate relations, corporate law, reorganization of a corporation, liquidation of a corporation.
Любая коммерческая организация имеет главную цель — получение прибыли.
Эконмическая нестабильность в стране, высокая конкурентная среда, ужесточение законодательства — все эти факторы вынуждают коммерческие организации, в том числе корпорации постоянно прибегать к изменению тактики и стратегии бизнеса.
К способам изменить свое экономическое положение относят ликвидацию и реорганизацию организации.
В отличие от реорганизации ликвидация юридического лица прекращает все его права и обязанности, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Ликвидация корпорации может быть как добровольная, так и принудительная. Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей или участников или иных уполномоченных органов.
Принудительная ликвидация может осуществляться только после решения суда.
Другим основанием для ликвидации коммерческого юридического лица — корпорации является его несостоятельность (банкротство).
Учредители создают ликвидационную комиссию, уведомляют органы государственной регистрации и кредиторов. Ликвидационная комиссия по итогам уведомления составляет промежуточный баланс.
Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Не погашенные требования кредиторов считаются погашенными, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между учредителями.
Принципиальное отличие состоит в том, что после принятия решения о ликвидации функции исполнительного органа осуществляет ликвидационная комиссия (п. 4 ст. 62 ГК РФ) [1]. Это означает, что директор уже не руководит предприятием, все полномочия передаются ликвидационной комиссии.
Ликвидация корпорации считается завершенной, а корпорация — прекратившей существование после внесения записи об этом в ЕГРЮЛ. Реорганизация так же завершается после записи в ЕГРЮЛ.
Существенное отличие между реорганизацией и ликвидацией заключается в правопреемстве.
Сходство этих процедур заключается в прекращении деятельности, но в случае ликвидации нет преемников и требовать выполнение обязательств не с кого.
А при реорганизации возникает новая корпорация, и ответственность по выполнению обязательств изначального предприятия лежит на нем [7, с.64].
После документального подтверждения появления нового юридического лица, прекращается процедура реорганизации. Отличительной от процесса ликвидации особенностью является запись в едином государственном реестре юридических лиц.
Также существуют различия и в документальном оформлении. Самым важным документом при ликвидации является — протокол решения о ликвидации. Необходима будет также и выписка из единого государственного реестра юридических лиц, с пометкой из налоговой инспекции о том, что организация подлежит ликвидации.
В сравнении двух процедур прекращения деятельности организации можно выявить достоинства и недостатки каждой из них.
К преимуществам ликвидации относится получение документа об официальной ликвидации, процесс ликвидации нельзя признать недействительным.
Также среди плюсов реорганизации можно назвать отсутствие проверки из налоговой инспекции. Права передаются правопреемнику. Весь процесс длится значительно меньше, чем ликвидация. Данная процедура также не может быть признана недействительной.
Кроме того, при ликвидации происходит увольнение всех работников организации, включая беременных работниц.
Согласно ч. 5 ст. 75 ТК РФ при реорганизации, работникам предоставлены гарантии, что реорганизация предприятия не дает работодателю право уволить сотрудников [2].
Помимо преимуществ у реорганизации и ликвидации корпорации есть так же и недостатки.
Например, у ликвидации это завышенная бюрократичность, обязанность погасить все финансовые долги. Юридическое лицо обязано закрыть все налоговые обязательства, отчитаться перед пенсионным фондом, вовремя следить за отчетностью.
Недостатком реорганизации можно считать наличие правопреемника, а точнее передача ему всей деятельности. Согласно законодательству ответственность по долгам юридического реорганизованного лица могут быть предъявлены и после завершения процедуры реорганизации. ГК РФ предусматривает задачу реорганизации не в ликвидации организации, а в ее увеличении или изменении организационно-правовой формы.
Основные термины (генерируются автоматически): юридическое лицо, ликвидационная комиссия, ликвидация корпорации, ГК РФ, ликвидация, реорганизация, выполнение обязательств, единый государственный реестр, ликвидация организации, налоговая инспекция.
Читайте также: