Обычай в трудовом праве кратко
Обновлено: 02.07.2024
Обычаи делового оборота в трудовом праве
Вопрос о возможности рассмотрения обычая (сложившегося порядка поведения) в качестве источника трудового права нередко поднимается среди ученых. И вроде бы законодательно данный вопрос решен, однако и судебная, и корпоративная практика показывают, что поле для дискуссии покидать еще рано .
"Гражданский" обычай
На основании анализа правовых систем стран мира ученые выделяют четыре источника права, встречающихся в той или иной правовой системе. Для российского права характерны по крайне мере три из них, а именно нормативный акт, нормативный договор и санкционированный обычай.
Однако названные источники права в указанном сочетании встречаются далеко не в каждой отрасли российского права. К примеру, для гражданского права источниками являются нормативный акт и обычай делового оборота. Такой вывод можно сделать в результате изучения ст.3 и 5 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ).
В соответствии с п.1 ст.5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Обычаи, содержащие нормы российского трудового права.
Во-первых, в результате ошибок правотворческих органов и уполномоченных лиц в нормативных правовых актах, содержащих нормы трудового права, всегда имеются пробелы.
Во-вторых, - динамики трудовых отношений.
Исследовав теоретические проблемы обычного права в России, А.С.Коновалова выделяет четыре концепции обычного права – автономную позитивистскую, естественно-правовую и социологическую. 1 Автономная концепция сводится к признанию обычного права в качестве самодостаточного правового явления.
Разрабатывалась представителями исторической школы права (Г.Гуго, К.Савиньи, Г.Пухта). Рассматривая трудовой обычай в качестве только одного из необходимых элементов системы трудового права в России, такую точку зрения поддержать весьма затруднительно.
Естественно-правовая концепция обычного права (Эпикур, Ф.Аквинский и др.), основывающаяся на критериях, определяющих справедливый или несправедливый характер правовых обычаев, полагаю, делает акцент на этические, а не на собственно правовые аспекты правовых обычаев.
Большинство специалистов с позиции юридического позитивизма рассматривают трудовой обычай, как правило поведения, санкционированное государством. Например, В.А.Крыжан пишет: «трудоправовой обычай – это правило поведения, сложившееся и широко применяемое в области трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений, не предусмотренное нормативными правовыми актами, не зависимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо юридическом документе, обладающее четко определенным содержанием, санкционированное государством в качестве правового (курсив мой – Е.Е.).
Традиционно в специальной литературе выделяются две стадии возникновения правового обычая. Так, В.А.Крыжан пишет: «… следует выделять две стадии: (1) формирование обыкновения (простоправила) и (2) возникновение у него юридической обязанности (opinio juris).
Как представляется, необходимо разграничивать принципы трудового права, нормативные правовые договоры, содержащие нормы трудового права, и обычаи, содержащие нормы трудового права. Принципы трудового права – основополагающие начала трудового права, вырабатывающиеся в результате длительного применения иных форм трудового права, в том числе обычаев, содержащих нормы трудового права. Нормативные правовые договоры, содержащие нормы трудового права, - письменное соглашение управомоченных лиц, в основе которого находится добровольное согласие его сторон. Обычай, содержащий нормы трудового права, - иная форма российского трудового права, вырабатывающаяся сторонами правоотношений в процессе правоприменительной практики, поддерживаемая органами государственной власти, органами местного самоуправления или (и) юридическими и физическими лицами.
Поскольку трудовой обычай поддерживается применением органами государственной власти, органами местного самоуправления или (и) юридическими и физическими лицами, вырабатывающими иные формы трудового права, постольку предлагаю закрепить в ТК РФ следующие иерархические уровни российских форм трудового права:
1) федеральные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права;
2) нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права;
3) нормативные правовые соглашения и коллективные договоры, содержащие нормы трудового права;
4) нормативные правовые акты работодателя, содержащие нормы трудового права; 5) обычаи, содержащие нормы трудового права. При таком подходе обычай, содержащий нормы трудового права, может применяться при условии пробела в иных формах трудового права в России, имеющих над ним приоритет.
Думаю, теоретически обоснованное и подтвержденное правоприменительной практикой трудовое право в России с объективной неизбежностью развивалось и продолжает развиваться по следующей логике: обычаи, содержащие нормы национального трудового права, нормативные правовые договоры, содержащие нормы национального трудового права; основополагающие принципы, нормы и обычаи международного трудового права, содержащие нормы трудового права; национальные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права.
В.А.Крыжан привел в своей диссертации многочисленные примеры обычаев, содержащих нормы трудового права. 2 Хотелось бы дополнить данный перечень и другими примерами. Так, длительное время существует стабильная судебная практика восстановления работников на работе в случаях расторжения трудового договора по их инициативе, но в результате давления со стороны работодателя, либо сложившихся у работника тяжелых обстоятельств.
В теории права и на практике возник вопрос: суд формирует обычаи, содержащие нормы трудового права, или только применяет обычаи, уже сложившиеся в правоприменительной практике? Так, Л.Зрейк полагает: «временной отрезок, в течение которого формируется трудоправовой обычай, может быть различным – от нескольких лет до нескольких дней (есть практически одномоментно).
1 Коновалова А.С. Обычное право в российской правовой жизни. Автореф. диссер. на соиск. учен. степ. канд. юрид. наук. М. 2005. с.12.
2 См., например: Зрейк Л. Место правового обычая в системе источников трудового права России и Израиля.// Трудовое право.. 2007. №5. с.92.
1 Свод законов Российской Империи. Т.1. ч. 1. ст. 47, цит. по: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. с. 37.
Читайте также: