Роль правовых фикций в юридическом процессе реферат
Обновлено: 08.07.2024
В современной профессиональной сленговой интерпритации фикция (англ. fiction) понимается как:
1) надуманный, созданный искусственно путем догматического обоснования известных хозяйственных правил пункт договора, контракта, требуемый иногда с точки зрения формальности, но не всегда исполняемый из-за невозможности его проверки, например, в части гарантий или авторских прав;
2) юридическая фикция - заведомо неистинное положение, которое не может по каким-либо причинам возникнуть в силу юридического факта, например, признание безвестно отсутствующего гражданина умершим.
Рассматривая вопрос о философском значении фикции, в первую очередь необходимо обратиться к философскому словарю, согласно которому фикция (от лат. fictio - выдумка, вымысел) - в научном мышлении предположение, невероятность, даже невозможность которого осознаются, но оно, тем не менее, может сослужить большую службу человеческому разуму как временное вспомогательное понятие, которое потом снова исключается из теоретического рассуждения (напр., пустое пространство)*(320). Фикции существовали в науке, искусстве, литературе и во многих других сферах деятельности человека. Приведем некоторые рассуждения Мишеля-Поля Фуко (1926-1984), французского философа, историка и теоретика культуры, видного представителя современного французского структурализма, который анализирует известный роман "Дон Кихот" в своей книге "Слова и вещи". Впервые эта книга вышла на русском языке более 20 лет назад, сейчас практически недоступна и является практически единственной работой философа, опубликованной у нас в стране. Мишель-Поль Фуко отмечает, что в произведении Сервантеса "Дон Кихот" автор рисует нам мир эпохи Возрождения в виде негативного отпечатка: письмо перестало быть прозой мира; сходства и знаки расторгли свой прежний союз; подобия обманчивы и оборачиваются видениями и бредом; вещи упрямо пребывают в их ироническом тождестве с собой; перестав быть тем, чем они являются на самом деле; слова блуждают наудачу без своего содержания, без сходства, которое могло бы их наполнить; они не обозначают больше вещей; они спят в пыли между страницами книг. Магия, дававшая возможность разгадки мира, открывая сходства, скрытые под знаками, служит теперь для лишенного смысла объяснения того, почему все аналогии всегда несостоятельны. Эрудиция, прочитывавшая природу и книги как единый текст, возвращается к своим химерам: ценность знаков языка, размещенных на пожелтевших страницах фолиантов, сводится лишь к жалкой фикции (курсив мой - О.Т.) того, что они представляют. Письмена и вещи больше не сходствуют между собой. Дон Кихот блуждает среди них наугад, сражаясь с ветряными мельницами*(321).
Как видно, в языке (в том числе и литературном) фикция выражается преимущественно с помощью конструкции "как бы", которая применялась уже Кантом. Ницше создал современное теоретико-познавательное понятие фикции. Под влиянием Канта и Ницше Файхингер развил теорию фикций ("фикционализм"); в своей работе Philosophie des Als-Ob (1911) он "отличает наивную иллюзию от художественного вымысла и от научной фикции, которая выступает или как полуфикция, или как полная фикция"*(322).
Фикция как категория юридической науки. Под правовыми понятиями подразумеваются содержательные научные представления, воспроизводящие (идеально) в мышлении объективную суть реальных процессов правовой действительности и выражающие специфически их юридическую качественную определенность. В категориях теории права концентрируются, выражаются накопленные ею знания, раскрывается ее предмет. Понятия выполняют роль своего рода системообразующих логических узлов, с помощью которых научное познание проникает в сущность и содержание государственно-правовых явлений. Правовые понятия и термины - своеобразный и единственный в своем роде "строительный материал", используемый законодателем при конструировании и изложении правовых норм. Правовые понятия заключают в себе в концентрированном виде информацию о реальной и желательной действительности и позволяют правовым нормам относительно лаконично и обобщенно моделировать значимые для правового воздействия определенные ситуации. Имея предметом отражения в форме обобщения соответствующие государственно-правовые явления, правовые понятия, закрепленные в тексте закона, становятся понятиями права. На основе понятий права базируются представления и оценки социальной направленности законов, их технико-юридические достоинства. Правовые понятия - это сгустки знаний об определенных социальных реалиях, а также информация о волевых устремлениях законодателя, обращенных в будущее*(323).
Одним из правовых понятий, которое используется в юридической науке, является понятие "юридическая фикция". Значение фикций в современном праве мотивируется так же, как пятьдесят лет назад, тем, что именно доктринальное и судебно-практическое толкование имеет своей задачей поддержание гармонии между законом и жизнью.
Юридическое понятие должно иметь точный и определенный смысл, быть однозначным. Правовое понятие обычно должно состоять из структурных элементов - существенных признаков предмета, составляющих содержание понятия. Основная функция понятия состоит в том, чтобы отразить сущность предмета, причем не только правовую, но и в значительной мере реальную*(324).
В противном случае, как считает О.И. Крассов, "юриспруденция погружается во мрак юридических фикций, лишенных как правового, так и здравого смысла"*(325), с чем, однако, трудно согласиться. Во-первых, автор употребляет термин "юридическая фикция" совсем не в том значении, как это принято в юридической науке. Очень зловеще звучит его фраза "мрак юридических фикций", а во-вторых, юридическая фикция не может быть лишена "правового и здравого смысла". Правовой и здравый смысл фикций в праве не оспаривали даже противники теории фикций. Еще наши далекие предки применяли их в своих источниках права*(326). Видимо, автор совершенно не знаком с понятием "правовая фикция" и не представляет, сколько фикций, без которых невозможно обойтись, содержится в праве и законодательстве. Хочется надеяться, что данное исследование позволит ликвидировать пробелы в знаниях о юридических фикциях.
Фикция находит применение не только в праве, в частности гражданском, но и во многих иных областях науки. Востребованность фикций в этой сфере в значительной степени обусловлена тем, что данный прием избавляет от необходимости давать излишние объяснения по поводу тех или иных предметов, явлений, а также тем, что многие методы научного исследования весьма условны. Даже такие точные науки, как физика и математика, вынуждены прибегать к фикциям в силу отсутствия совершенного логико-понятийного аппарата. Таким образом, использование фикций для объяснения тех или иных закономерностей в праве было неизбежным.
С целью формулирования объективного определения понятия "юридическая фикция" рассмотрим ее в качестве элемента содержания права и приема законодательной техники.
Содержание
Прикрепленные файлы: 1 файл
Юридические фикции.docx
Глава 1. Понятие и признаки правовой фикции
1.1. Понятие правовой фикции……………………………………………. 2
1.2. Признаки правовой фикции……………………..………………….…..6
1.3 Виды правовых фикций…………………………………………………8
1.4 Значение юридических фикций………………………………………..12
Правовая фикция – один из самых необычных феноменов, которые встречаются в праве. История данной категории ведет свои истоки со времен римского права. В последнее время наблюдается повышенный интерес как российских, так и зарубежных теоретиков к данной проблематике, что вызвало появление огромного количества различных концепций. В то же время отсутствует комплексный анализ гражданско-правовых фикций: недостаточно рассмотрены и проанализированы примеры фикций в гражданском законодательстве, мало внимания уделено классификации и значению фикций. Из данных аспектов обосновывается актуальность выбранной темы.
Затрагивая вопрос о степени научной разработанности темы, следует отметить, что правовая фикция изучалась в различные исторические периоды, определенные особенности в понимании и применении правовых фикций будут рассмотрены ниже.
Глава 1. Понятие и признаки юридической фикции
1. 1. Понятие юридической фикции
Фикция – институт, широко применяемый в российском праве (от лат. fictio – выдумка, вымысел, несуществующее положение 1 ). В данной работе речь пойдет о фикциях, урегулированных законом, или о так называемых легальных фикциях.
Для того чтобы исследовать данный юридический институт, обратимся к дефиниции понятия. Определение правовой фикции законодателем не сформулировано, поэтому проанализируем существующие мнения различных ученых.
В отечественной цивилистике предпринимались попытки дать комплексный теоретико-правовой анализ категории, однако данная тема не исследована полностью и в основном рассматривалась в соотношении с презумпциями в трудах таких ученых, как В.И. Каминская, П.Ф. Пашкевич, Я.Л. Штутин и другие.
В настоящее время наблюдается повышенный интерес ученых- правоведов к рассмотрению вопроса о правовой фикции, в связи с чем проведем краткий обзор основных концепций юридических фикций.
Первая традиционная теория признает фикцию как особый прием нормотворчества (В.К. Бабаев, О.А. Курсова, Е.Ю. Марохин, Е.В. Салогубова). Данный прием юридической техники, по мнению сторонников этой концепции, реализуется как на стадии правотворческой деятельности, так и в правоприменительной практике.
Основной задачей законодательной техники является наиболее полное отражение действительности, которая затем должна быть урегулирована правом в виде готового нормативно-правового акта. В связи с этим можно сделать вывод о том, что фикция в данном случае выступает исключительным приемом законодательной техники, так как в отличие от других, она подменяет действительность, то есть за существующее мы признаем несуществующий факт и наоборот.
Следует отметить, что данная концепция не является совершенной, нельзя рассматривать анализируемую категорию сугубо как технический прием законодательной техники, не уделяя внимания ее внутреннему содержанию. По нашему мнению, в рассмотрении вопроса дефиниции должна быть учтена и содержательная часть категории с указанием признаков и функций.
Следующую теорию, признающую фикцию как норму права, предлагает О.А. Кузнецова. По ее мнению, фикция должна приобрести статус правовой нормы как некая гарантия, так как в случае нарушения применения фикции вышестоящая судебная инстанция не сможет изменить или отменить решение, так как та не является нормой права. Следует согласиться с данной позицией в том, что фикция рассматривается нормой права, следовательно, имеет юридическую силу, поэтому нет необходимости выделения фикции как нормы права.
Таким образом, на основании проведенного краткого анализа изложенных выше концепций следует сделать вывод о том, что юридическая фикция как особый правовой феномен должна быть рассмотрена комплексно, так как именно комплексный теоретико-правовой подход способствует полному раскрытию сущности и значения правовой фикции.
На основе обзора имеющейся литературы, предлагаем собственное определение правовой фикции:
юридическая фикция – исключительное средство юридической техники, закрепленное в норме права, заключающееся в признании законодателем заведомо несуществующего факта существующим, с целью внесения определенности в общественные отношения, которые характеризуются состоянием невосполнимой неизвестности.
1.2. Признаки правовой фикции
Для раскрытия сущности юридической фикции обратимся к ее признакам:
1. Правовая фикция формальна. Фикция выступает в качестве формального доказательства, что способствует упрощению производства по делу и обеспечивает процессуальную экономию. При использовании правовой фикции не имеет никакого значения установление объективной истины.
2. Правовая фикция неопровержима, то есть положения не могут быть опровергнуты в силу их императивности, притом в этом нет никакого значения. Неопровержимый характер юридической фикции позволяет нам отграничивать ее от такой смежной юридической категории, как презумпция.
3. В основе правовой фикции лежит заведомо ложное положение, признаваемое истиной, то есть предположение изначально неистинное, закрепленное законодателем с целью внесения определенности в общественные отношения.
5. Указанная категория закреплена в норме права, следовательно, обладает общеобязательностью.
6. Для общественных отношений, урегулированных с применением юридической фикции характерно состояние невосполнимой неизвестности.
1.3. Виды юридических фикций
Противоположной же точкой зрения является теория О. Гирке, согласно которой юридическое лицо рассматривается как реальный объект, как живой организм. Аналогичной позиции придерживались такие известные цивилисты, как О. Саллейль, Г.Ф. Беселер и другие. Д.И. Мейер отрицает реальное существование юридического лица, указывая на тот факт, что юридическое лицо 10 – суть бесплотная, т.е. само не может проявлять свою волю вовне. Для осуществления деятельности юридического лица законодатель определил орган юридического лица, причем его действия считаются действиями самого юридического лица 11 .
1. Введение
2. Понятие юридических презумпций.
3. Классификация юридических презумпций.
4. Значение презумпций.
5. Несколько примеров презумции.
6. Понятие юридических фикций.
7. Классификация юридических фикций.
8. Значение юридических фикций.
9. Соотношение понятий "презумпция" и "фикция" в праве.
Файлы: 1 файл
апап.doc
Омский Государственный Университет
Кафедра теории и истории государства и права
Студента 1 курса очной формы обучения
- Введение
- Понятие юридических презумпций.
- Классификация юридических презумпций.
- Значение презумпций.
- Несколько примеров презумции.
- Понятие юридических фикций.
- Классификация юридических фикций.
- Значение юридических фикций.
- Соотношение понятий "презумпция" и "фикция" в праве.
Юридические презумпции и фикции – довольно не простая тема в юридической науке. Тяжело писать о том, чего нет.
Поэтому важно не просто дать определение юридических презумпций и фикций, но подчеркнуть особенные признаки, которые отличают их друг от друга.
В своей работе я последовательно рассмотрю понятие содержания юридических презумпций и фикций, определения и признаков. Также я детально изучу виды юридических презумпций и фикций, дав подробную характеристику.
Что такое юридическая презумпция? К несчастью (или к счастью) законодатель не дает нам собственного определения, так что обратимся к науке. А в науке, как обычно, существует великое множество определений данного явления. Но, несмотря на кажущееся многообразие, все их можно свести к двум основным подходам -динамическому и статистическому.
Первый подход, в соответствии с которым под презумпцией понимается юридическая обязанность компетентных государственных органов и должностных лиц признать презумируемый факт установленным, чрезвычайно удобен для процессуалистов. Но этот подход не отражает наиболее важных признаков презумпций. Так что обратимся к статистическому подходу, которого придерживается абсолютное большинство юристов.
Юридическая презумпция, в соответствии с данным подходом, - это такое предположение (а с латинского praesumptio именно так и переводится), косвенно или прямо закрепленное в правовой норме, в соответствии с которым определенный порядок вещей в области общественных отношений признается обычным, нормальным и, в силу этого, не требующим доказывания.
Из этого определения можно вывести все существенные признаки презумпции.
Во-первых, презумпция - это юридико-технический способ, используемый в законотворчестве и правоприменении.
Во-вторых, это всегда вероятное предположение, причем вероятность его истинности м.б. как относительно высока, так и приближаться к абсолютному нулю (например, знания закона, невиновности)
В-третьих, правовые презумпции являются разновидностью общих. Отличие же состоит г.о. в том, что юридические презумпции закреплены (прямо или косвенно) в правовых нормах.
В-четвертых, презумпции имеют отношение к наличию или отсутствию определенных обстоятельств, имеющих правовое значение и влекущих правовые последствия - т.е. юридических фактов. В силу этого вопрос о презумпциях и фикциях традиционно рассматривается в курсе ТГП наряду с проблематикой юридических фактов 1 .
Теперь перейдем к методу построения правовых презумпций.
Метод построения презумпций
Единственно возможным методом выведения презумпций является несколько усложненный метод популярной индукции, т.е. метод обобщения путем простого перечисления. Поясним на примере.
Есть такая птица - лебедь. Долгое время европейцы думали, что все лебеди белые, поскольку встречали особей только такого цвета. Но такое обобщение оказалось неверным, поскольку открыв Австралию они натолкнулись на исключение - там им встретились черные лебеди. Так и в праве - никогда нельзя быть до конца уверенным, что данное предположение истинно. Тем более, что общественные науки точными не являются и исключения в них встречаются гораздо чаще, чем хотелось бы. Вот и получается, что презумпции - это предположения, обладающие той или иной степенью вероятности. На основании этого положения можно сделать вывод о том, что т.н. "неопровержимых" презумпций не существует, т.к. для любого предположения можно найти хотя бы одно исключение.
1 - Бабаев В. К. Презумпции в российском праве и юридической практике. // Проблемы юридической техники. -Нижний Новгород, 2000. -С. 323 - 330.
3. Классификация презумпций
Начнем с деления презумпций в зависимости от их закрепления в правовой норме. Так выделяют презумпции фактические и юридические. Соответственно, первые в нормах вообще не закрепляются, а вторые либо закрепляются, либо выводятся из них путем толкования.
Фактические презумпции правового значения по сути не имеют. Но они могут учитываться при формировании внутреннего убеждения правоприменителя (например, судьи). Правовые презумпции м.б. закреплены в норме права прямо или косвенно, следовательно, различают презумпции прямые и косвенные.
Прямые презумпции четко и ясно сформулированы в правовой норме и не требуют дополнительного толкования (стандартная формула: "если имеет место факт Х, то предполагается (считается, признается), что имеет место факт У, пока не будет доказано иное", см. например, п. 3 ст. 423 ГК РФ). О наличии же косвенной презумпции можно сделать вывод лишь подвергнув ту или иную норму грамматическому и логическому толкованию.
Другое деление презумпций, общепринятое в теории права - деление их на опровержимые и неопровержимые.
Однако, в последнее время эта классификация вполне обоснованно подвергается критике. Как уже было отмечено, презумпции, как предположения вероятные, всегда м.б. опровергнуты. Другое дело, каков будет порядок этого опровержения.
Так, если презумпция закреплена в диспозитивной норме (та же ст. 423) заинтересованной стороне достаточно будет указать на наличие иного варианта поведения. В случае императивной презумпции (знания закона, например) очевидно, что иного варианта поведения нет, следовательно, и доказывание должно идти другим путем (например, доказать, что лицо не могло знать новый закон, т.к. было изолированно от общества).
Еще одно основание для классификации юридических презумпций - применение их в процессуальных или же материальных правоотношениях.
Эта классификация также является довольно сомнительной, поскольку почти все презумпции значимы г.о. для процесса доказывания (точнее, для его отсутствия). Так что чисто материальную презумпцию найти сложно (но обычно называют презумпцию возмездности договора в гражданском праве, отцовства в семейном праве и некоторые другие).
Наконец, четвертым и последним является деление презумпций на общеправовые или презумпции-принципы (например, знания закона, истинности НПА, истинности вступившего в силу приговора или решения суда), межотраслевые (добропорядочности граждан) и отраслевые.
4. Значение презумпций
Значение презумпций в праве сложно переоценить. Презумпции используются тогда, когда иными способами установить какой-либо факт не представляется возможным. Подобная правовая неопределенность может привести к торможению механизма правового регулирования, вплоть, например, до остановки гражданского оборота.
Кроме того, многие презумпции выступают в роли принципов права, ведущих, руководящих начал правового регулирования, установленных государством. Они показывают на отношение государства к человеку (например, презумпция добропорядочности граждан).
5. Несколько примеров презумпции.
Среди наиболее важных юридических презумпций:
Презумпция невиновности, применимая в уголовном и уголовно- процессуальном праве, а также в конституционном праве, так как нередко закрепляется в конституции государства;( (лат. praesumptio innocentiae) — один из основополагающих принципов уголовного судопроизводства. Принцип презумпции невиновности гласит, что бремя доказательства лежит на стороне обвинения. Это означает, что не обвиняемый должен доказывать свою невиновность, а, напротив, обвинение должно предоставить веские и юридически безупречные доказательства вины подсудимого (обвиняемого). При этом любое обоснованное сомнение в доказательствах трактуется в пользу обвиняемого. В тоталитарных и авторитарных странах этот принцип, как правило, игнорируется.
Презумпция невиновности призвана защищать людей от государства. Таким образом государство не может быть оправдано на основании этого принципа и свою невиновность перед гражданами оно обязано доказать.
В уголовном праве положение, согласно которому обвиняемый (подсудимый) считается невиновным, пока его вина не будет доказана в установленном законом порядке.)
Презумпция вины, применимая в гражданском праве; (Презумпция вины — общее понятие, объединяющее две применимые в гражданском праве презумпции:
• презумпция виновности при причинении вреда владельцем источника повышенной опасности.
• презумпция виновности неисполнения обязательств установлена, к примеру, статьей 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающей, что отсутствие вины в неисполнении обязательства (то есть принятие всех мер для исполнения обязательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требуется от лица по характеру обязательства и условиям оборота) доказывается лицом, нарушившим обязательство. То есть, лицо не исполнившее обязательство, или исполнившее его ненадлежащим образом, считается виновным и должно нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение, если только не докажет, что его вина в неисполнении (ненадлежащем исполнении) отсутствовала. )
Презумпция добросовестности, применимая в налоговом праве;( Презумпция добросовестности, точнее презумпция добросовестности налогоплательщика — презумпция, введенная в налоговое право Конституционным судом Российской Федерации, в своих актах установившим, что недобросовестный налогоплательщик не может пользоваться теми льготами и защитными механизмами, которые предусматривает налоговое законодательство, в случае если их использование направлено исключительно на получение выгод, предусмотренных налоговым законодательством, а не является следствием реального социального или иного общественно-значимого эффекта от деятельности налогоплательщика, со стремлением к которому законодатель связывает применение таких льгот и механизмов. При этом Конституционным судом указано, что любой налогоплательщик считается добросовестным до тех пор, пока налоговым органом надлежащим образом не будет доказано обратное. То есть, любой налогоплательщик считается действующим добросовестно и подлежит защите с использованием всех механизмов, предусмотренных действующим налоговым законодательством, если только налоговым органом не доказана его недобросовестность.
По своему характеру презумпция добросовестности напоминает презумпцию невиновности, предусмотренную, кстати и налоговым законодательством, а именно — Статьей 108 Налогового кодекса Российской Федерации.)
Презумпция отцовства мужа матери, применимая в семейном праве.( Презумпция отцовства мужа матери - презумпция, предусмотренная статьей 48 Семейного кодекса Российской Федерации, устанавливающей, что если ребёнок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение 300 дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребёнка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное. То есть отцом любого ребёнка считается муж матери ребёнка (или лицо, являвшееся таковым в момент зачатия) до тех пор, пока этот муж, либо иное лицо не докажет, что он не является биологическим отцом ребёнка.
Хотя сама по себе презумпция отцовства мужа матери применяется повсеместно и повседневно, сам термин является достаточно редко употребляемым.)
Каждое лицо считается не имеющим психического расстройства, пока наличие такого расстройства не будет установлено по основаниям и в порядке, предусмотренным настоящим Законом и другими законами Украины.
6. Понятие юридической фикции
Фикции как юридико- технический прием имеет многовековую традицию. Данный метод был известен еще древнеримским юристам, которые, собственно, его и выработали.
вызвано же это было прежде всего тем, что римскому праву был свойственен известный формализм и консерватизм. В силу этого оно очень неохотно реагировало на изменения в общественных потребностях.
Но на помощь пришла деятельность римских правоприменителей - преторов, которые в обход той или иной норме цивильного права фактически создавали свое собственное правило, которое отвечало бы запросам общества.
Для этого они и стали прибегать к вымыслам. Например, чтобы взыскать с иностранца долг в пользу римского гражданина, необходимо было формально признать его гражданином Рима, откуда и возникла соответствующая преторская фикция.
Что же такое юридическая фикция?
В отличие от презумпций здесь нет особых противоречий, и вывести определение не составит особого труда. Чаще всего под фикцией в праве понимают такой прием мышления, допускаемый или прямо предписываемый правовой нормой и состоящий в признании известного несуществующего факта существующим или, наоборот, существующего обстоятельства несуществующим (так определил fictio juris, т.е. правовые фикции, еще Мейер, так определяют ее и современные юристы). 2
Юридическая фикция со времен римского права прочно вошла в правовую традицию как юридико-технический прием. Широко используется она и в белорусском праве.
И тут никак нельзя согласиться с некоторыми исследователями, утверждающими, что фикции исчерпали себя тем, что позволили римскому праву преодолеть свой консерватизм.
Содержание
Введение…………………………………………………………………………. 3
1.История возникновения правовой фикции………………………………….4-6
2.Определения понятия правовой фикции …………………………………..7-9
3.Основные признаки и классификация правовых фикций.………………10-13
4 Значение правовых фикций как средств юридической техники…………. 14
Заключение………………………………………. …………………………….15
Список использованных источников…………………………………..………16
Работа содержит 1 файл
правовые фикции(2).docx
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
Кафедра теории и истории права
по дисциплине: Общая теория права
на тему: Правовые фикции
ФП, 1-й курс, ДПХ-3 Е.В. Парасочка
кандидат юрид. наук
доцент Н.Ф. Ковкель
1.История возникновения правовой фикции………………………………….4-6
2.Определения понятия правовой фикции …………………………………..7-9
3.Основные признаки и классификация правовых фикций.………………10-13
4 Значение правовых фикций как средств юридической техники…………. 14
Список использованных источников…………………………………..………16
Юридическая фикция со времен римского права прочно вошла в правовую традицию как юридико-технический прием. Широко используется она и в белорусском праве.
И тут никак нельзя согласиться с некоторыми исследователями, утверждающими, что фикции исчерпали себя тем, что позволили римскому праву преодолеть свой консерватизм.
Если мы откажемся от фикций, то придется навсегда забыть о таких правовых категориях, как юридическое лицо, представительство, снятие судимости, бездокументарные ценные бумаги и т.д. Фикции используются во всех без исключения отраслях права. Достаточно сказать, что более половины норм гражданского процесса построено на фикциях!
В чем же причина такого повсеместного распространения фикций в праве? Это легко объясняется тем, что любое законодательство (а особенно в романо-германской правовой системе), будучи консервативной системой взаимосвязанных понятий и категорий, не всегда успевает за потребностями жизни, за вновь возникающими явлениями.
Другая причина - следование принципу экономичности в законотворческой деятельности. Гораздо проще придать условный правовой режим объекту, для которого это не свойственно, чем создавать усложненные правовые конструкции, при помощи которых регулирование будет иметь громоздкий характер. Исходя из этого, можно сделать вывод о несомненной важности и значимости правовых фикций в правовой системе любого государства.
1 История возникновения правовой фикции
Фикция (fictio) была известна еще римскому частному праву. При этом первоначально она рассматривалась как особый прием регулирования общественных отношений, использование которого позволяло преодолеть консерватизм римского права. Однако, как отмечает С.А. Муромцев, такой консерватизм юриспруденции уживался с потребностями гражданского оборота, поэтому римская юриспруденция на практике удовлетворяла всем этим потребностям, и в то же время в теории давала такому удовлетворению такого рода оценку, которая уничтожала значение его, как явления, разрушающего старый порядок.
В истории права юридические фикции можно встретить в законодательстве многих государств. Не ставя перед собой задачу исследовать все правовые памятники на предмет наличия фикций, тем не менее, можно привести ряд примеров из истории феодальной Европы: Полицкий статут, Законник Лека Дукагьини и т.д.
В качестве примера можно привести фикцию закона Корнелия (fictio legis Corneliae), согласно которой римлянин, который в момент пленения умирал, считался умершим свободным, что позволяло рассматривать его завещание как имеющее законную силу.
Признавая полезность использования фикций для уточнения действующих норм, римские юристы в то же время негативно относились к фиктивным действиям участников оборота, которые, для достижения юридических последствий поведения, запрещенного законом, совершали притворное действие, не противоречащее закону. Чаще всего фиктивные явления имели место в сфере семейных отношений (например, притворный развод с целью сохранить приданое). Можно также отметить сделки, в моменте заключения или содержании которых присутствовал элемент фиктивности. Например, римский юрист Павел говорит о недействительности договоров, которые одной из сторон совершаются в шутку. Кроме того, праву Древнего Рима были известны так называемые симулированные сделки (simulatio), когда совершение одной сделки прикрывалось формой другой. Если симуляция обнаруживалась, то суд признавал не явную сделку, а скрытую. Однако если скрытая сделка относилась к недозволенным, то она признавалась недействительной.
Исследование источников римского права, описывающих определенные случаи фиктивных действий лиц, позволяет сделать вывод, что в каждом конкретном случае право применяло единый принцип, согласно которому приоритет отдавался выяснению существа фактически совершенного лицом действия, и если оно было с точки зрения права неправомерным, то применялись соответствующие негативные последствия его совершения (сделка признавалась недействительной и т.п.).
Однако нельзя не отметить, что римское право не выработало единого понятия fictio, ограничившись описанием отдельных случаев ее проявления. Анализ источников права позволяет вместе с тем сделать вывод, что римским юристам были известны два вида фикции. Это так называемая юридическая фикция, используемая как особый прием юридической техники для регулирования быстро изменяющихся отношений. Ко второму виду относились фиктивные действия лиц, допускаемые для достижения целей, запрещенных римским правом [2, c. 40].
В истории России памятниками права, содержащими юридические фикции, являются Псковская судная грамота (ст. 57, в которой говорится о том, что приставы, которые расследовали дело о воровстве, при отсутствии свидетелей с их стороны на суде не рассматривались как приставы, а иск по делу о воровстве лица, взявшего данных приставов проведения обыска, не удовлетворялся).
Д.И. Мейер, рассматривая внешне схожие с фикциями правовые ситуации, не приводит каких-либо юридических фикций в российском законодательстве. Позволяет ли это говорить об отсутствии юридических фикций в том правовом материале, который исследовал Д.И. Мейер? Отнюдь. Думается, что та негативная по отношению к фикциям позиция ученого не позволила ему обратить свое внимание на те нормы отечественного права, которые по всем своим признакам можно было отнести к юридическим фикциям.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что юридические фикции, получившие особое распространение в римском праве, можно встретить в законодательстве многих стран. Их использование в качестве особого юридического приема юристами того времени обусловлено, в первую очередь, необходимостью регулирования общественных отношений.
Читайте также: