Модернизация права в системе обновления права реферат
Обновлено: 02.07.2024
Аннотация: российская правовая система при своем становлении в 90е годы ХХ века широко использовала рецепцию западной традиции права. Рецепция права понимается как заимствование и внедрение идей, правовых институтов, норм, терминологии иностранного права в целях модернизации правовой системы, приобретения международного авторитета либо закрепляющую политическую и экономическую зависимость от других стран. Западная правовая традиция представляет собой комплекс правовых идей и теорий, сложившихся на протяжении существования западной правовой культуры и выразившихся в идеологии либерализма, основываясь на таких принципах как индивидуализм, инструментализм, технологизм, рационализм, прагматизм, политичность, гражданственность, законность. В настоящее время западная правовая традиция выступает в качестве парадигмы для модернизации правовых систем государств, не относящихся к западной цивилизации Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познания (диалектика, анализ, синтез, аналогия, функциональный, системный и структурный подходы, абстрагирование и конкретизация, лингвистический анализ), частно-научные методы (а также специально-юридические методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой, технико-юридический, правовое моделирование) и специальные (социологические, психологические, антропологические, исторические). Научная новизна обусловлена теоретико-методологическим обоснованием существования самостоятельного процесса модернизации как средства информационно-психологической войны, направленной на закрепление поконтрольного состояния постсоветского протсранства. Научная новизна работы в целом определяется также анализом ранее не исследовавшихся с общетеоретических позиций рецепции права, ее цели, функций, системы принципов.
Ключевые слова: декоративная рецепция, рецепция, право, вестернизация, модернизация, экспансия, идеология, полномасштабная рецепция, политико-правовые мифы, Запад
Abstract: In the process of its formation in 1990s the Russian legal system actively used reception of the Western legal tradition. Reception of law is understood as adoption and introduction of the ideas, legal institutions, norms, terminology of the foreign law for the purpose of modernization of the legal system, gaining international authority or providing for political and economic dependency from other states. The Western legal tradition is a complex of legal ideas and theories, which were formed throughout the period of existence of the Western legal culture, and which are manifested by the liberalism ideology based on the following principles: individualism, instrumentalism, technologism, rationalism, pragmatism, political character, civility, lawfulness. Currently the Western legal tradition serves as a paradigm for the modernization of the legal systems within the states, which are not part of the Western civilization. The methodological basis for the study was formed by the general scientific cognition methods (dialectics, analysis, synthesis, analogy, functional, systemic and structural approaches, abstraction and specification, linguistic analysis, as well as specific scientific and legal methods of studies: formal legal, comparative legal, technical legal methods, legal modeling, and special methods (sociological, psychological, anthropological, historical).Its scientific novelty is due to the theoretical and methodological substantiation of the modernization process as an element of information psychological warfare, in order to guarantee control over the situation on the post-Soviet territory. The scientific novelty of the article in general is due to the analysis of the reception of law, its goals, functions, system of principles from the standpoints, which were not used before.
decorative reception, reception, law, Westernization, modernization, expansion , ideology, full-scale reception, political and legal myth, West
Принципиальное игнорирование политической воли в процессах по рецепции характерно для российской науки. Типичным примером описываемой ситуации служит позиция Н.В. Даниловой, которая считает, что "обращение к французской модели Республики Казахстан, ставшей единственным государством на постсоветском пространстве, отказавшимся от модели конституционного суда в пользу модели конституционного совета, объясняется причинами, лежащими скорее в плоскости политики, нежели права" [6] . Таким образом, истинные цели и задачи такой рецепции остались за рамками исследования. А как можно определить, удалась ли такая правовая реформа или нет, если не понимаешь самого замысла? Ведь и реформы в постсоветской России тоже можно признать неудачными, если не брать во внимание их реальные цели и задачи.
К рассмотрению механизма рецепции права через призму идеологического компонента я пришел еще в 2006г., в результате чего была издана монография "Рецепция права: идеологический компонент" [10] . С этого периода у такого подхода стали появляться сторонники. Это работы Е.В. Кучумовой [11] , С.С. Фатеева [12] , В.В. Петровой [13] , А. Сунгурова [14] и ряда других. Однако при этом, исследователи, как правило, ограничиваются лишь констатацией наличия такого компонента рецепции, либо делают из его наличия не совсем верные выводы.
Кроме того, существует также и ряд авторов- "единомышленников", копирующих фрагменты моих работ, идеи об идеологическом компоненте рецепции без каких-либо ссылок как свои собственные. Мало того, происходит закономерное искажение основной идеи, формулируются ошибочные суждения. Так, Н.В. Паршкова, копируя фрагменты моих работ без необходимых ссылок [15] , приходит к ошибочному выводу, что, дескать, ""рецепция права" - это модель права исследуемой правовой системы, основанной на элементах ценностей и институтов другого государства, в основе которого, как базисный фактор, заложена система общих взглядов, вероисповедания общества в целом относительно принципов социального, политического правового порядка, терминологии" [16] . Но ведь рецепция права - лишь инструмент обновления либо создания права, уж никак не его модель. Рецепция права лишь служит для реализации желаний политической элиты.
Аналогичные ошибки допускает и Е.А. Приешкина, которая в своей статье, также используя без всяких ссылок фрагменты моих работ, и поэтому вроде бы как разделяя мои идеи, в результате приходит к ошибочным, на мой взгляд, выводам. Она уверена, что "во-первых, от качества рецепции права зависит успех модернизации правовой системы. Во-вторых, рецепция может применяться только лишь в случае отсутствия соответствующих элементов, механизмов правового регулирования в действующей правовой системе" [17] . Однако рецепция может применяться и в случаях наличия "соответствующих элементов, механизмов правового регулирования", носящих, например, неэффективный, идеологически устаревший характер.
В.В. Нездемковский, в силу сложившейся традиции, используя фрагменты моих работ об идеологическом компоненте без каких либо ссылок, вдруг неоправданно сужает содержание рецепции. По его мнению, "рецепция представляет собой заимствование правовой системой -реципиентом от правовой системы-донора правовых институтов, норм в силу идеологической направленности реципиента в целях улучшения действия правовой системы" [18] . Думать, что рецепция преследует лишь одну-единственную цель в виде улучшения действия правовой системы крайне ошибочно.
Признание идеологического компонента в рецепции права выразилось и в полноценном копировании целого параграфа моей монографии в диссертационном исследовании, посвященном проблемам рецепции в конституционном праве России [19] . Однако это, к сожалению, никоим образом не повлияло на содержание самого исследования, практически проигнорировавшего суть рецепции западного права в Конституции 1993г.
Мало того, зачастую, мне приписываются суждения, в корне противоречащие мной высказанным. Так, В.И. Кузьменко приписала мне определение рецепции права как "добровольный процесс по заимствованию и внедрению правовых ценностей иностранного происхождения" [20] , хотя в своих работах я критиковал именно такое, не отвечающее современным правовым реалиям, определение [21] .
Явное нежелание видеть подноготную политико-правовых процессов 1993г. является характерной чертой современных научных исследований. Здесь типичной позицией служит мнение Дудко, рассматривающего Конституцию РФ 1993г. в контексте процессов модернизации. По его мнению, конституционная революция, явившаяся следствием ускоренной модернизации, получила важный результат - авторитарными методами была введена демократическая конституция [28] . Суммируя исторические наблюдения, он приходит к неожиданному выводу, что Конституция 1993г. в некотором роде не только разрывает историческую преемственность, но и восстанавливает ее, возвращая нас к ситуации, возникшей после первой русской революции и характеризовавшейся альтернативностью направлений развития. Конституция 1993 года - это завершение российского конституционного цикла, начавшегося в 1905 году. Пройдя за столетие цикл революционных потрясений, российское общество, по существу, вернулось к исходной форме, разумеется, уже с другим социальным содержанием. [29]
В результате, таких размышлений, получается и то, что "сам факт заимствований в российской Конституции соответствует общей практике. Несомненно, однако, что полученный результат не только оказался жизнеспособным, но подтвердил свою эффективность во время острых конституционных конфликтов прошедшего десятилетия" [30]
Но ведь не только российская Конституция явилась продуктом рецепции западной традиции права. Она лишь обозначила ориентиры, по которым пошла полномасштабные реформы, радикально меняющие ориентиры отечественной правовой системы за западные, причем периода столетней давности, времен дикого капитализма.
Бронский И.М. Русский этнос и его роль в осуществлении национальной политики России: дис. .. канд.полит.наук.-М., 2004.-С.142
Tkachenko Sergei Vitalievich. Mechanism of reception of law// Legal sistem and challenges of modernity: Monograph. Volume 4./ ed. by S.Savenko.-Stuttgart, ORT Publishing, 2014-P.73-81; Ткаченко С. 2014, Становление российской правовой системы (1190-2000 гг. ХХ века): рецепция западной традиции права: монография, BsM Publishing, San Francisco, California.-p48
Ткаченко С.В. Декоративная модель рецепции права как угроза национальной безопасности России //Право и государство: теория и практика. Федеральный научно-практический ежемесячный журнал/ С. Ткаченко.-№10,2009.-С.140-142
Данилова Н.В. Французская модель конституционной юстиции и ее реализация государствами Африки и Азии: автореф. дис. . канд.юрид.наук. М., 2013.-С.11
Кучумова Е.В. Рецепция зарубежного права как форма социокультурной интеграции России в мировое сообщество// Культура России и международные отношения. К 1150-летию российского государства/ отв. ред. И.Д. Осипов, С.Н. Погодин-СПб, изд-во политехн. ун-та, 2012-С.27
Фатеев С.С. Определение компонентов рецепции как инструментов ее классификации в советском праве// Юридические записки: научно-практический журнал, 2013, №1
Петрова В.В. Влияние римского права и его актуальность для современной России// Вестник научной ассоциации студентов и аспирантов исторического факультета пермского государственного гуманитарно-педагогического университета. №1(8), 2012.-85
Приешкина Е.А. Категории рецепции в современной юридической литературе//Актуальные инновационные исследования: наука и практика. Электронное научное издание.-№4, 2011.
Нездемковский В.В. Рецепция как фактор преемственности права: историко-теоретический аспект// Известия Национальной академии наук р. Казахстан.-Сентябрь-Октябрь, 2012.-С.9
Ср.: Дудко А.И. Рецепция в конституционном праве России: дис. . канд.юрид.наук.-Саранск, 2010.-С.25-34-Ткаченко С.В. Правовые реформы в России: проблемы рецепции западного права: монография.-2008.-С.16-24 ( 1.2. Идеологический компонент рецепции права)
Кузьменко В.И. Взаимодействие романо-германской правовой семьи и российской правовой системы: автореф. дис. . канд.юр.наук.-Казань, 2013.-С.16
Дозорцев, В.А. Проблема совершенствования гражданского права Российской Федерации при переходе к рыночной экономике // Государство и право. – 1994. – №1. – С. 29.
См.: Рудковский В.А. Правовая политика и осуществление права: теоретико-методологический аспект: автореф. дисс. …докт.юрид.наук.-Саратов,2009.-С.3.
Шамилева Р.К. Проблема справедливости в истории и современности: социально-философский аспект: автореф. дисс. …докт.филос.наук.-М, 2009.-С.3.
Хасаншин М.Р. Принципы развития правовой системы России: историко-правовой аспект: автореф. дис. . канд.юр.наук.-Челябинск, 2013.-С.7
Шарлет, Р. Правовые трансплантации и политические мутации: рецепция конституционного права в России и новых независимых государствах// Конституционное право: восточноевропейское обозрение. 1999. №2-С.18
Пастухов, В. Второе дыхание русского конституционализма// Сравнительное конституционное обозрение.-2008.-№2.-С.6.
П. П. Логинов. Страны Центральной и Восточной Европы: трансформация через заимствование // Право и политика. – 2009. – № 6.
С.В. Ткаченко. Рецепция права как информационно-психологическое оружие. // Право и политика. – 2009. – № 5.
В.А. Осейчук Об идеале и конституционно-правовом аспекте модернизации российского государства // Право и политика. - 2012. - 12. - C. 1982 - 1989.
Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи
Право, независимое от oiii>it;i. с голі, же невозможно, как и изобретение паровой машины Адамом.
Р. Иеринг, "Цель в праве", с і р. !'>()
Преемственность общее і -пенных явлений означает определённую связь меж чу явлениями в процессе развития общества, когда новое явление, сменяя старое, сохраняет в себе его элементы, это передача и усвоение социальных и культурных ценностей от поколения к поколению посредством традиций.
Процесс этот имеет объективный характер. ")то "могучая сила, которая регулирует процессы изменения и не допускает их дезорганизации"^ 2 . Преемственность способна обеспечивать и охранять нормативную систему общества. Можно сказать, что прогресс, развитие и модернизация права были бы невозможны, если бы между явлениями строго и нового порядка, между правовыми сие гемами оди ні и тоіі же страны, взятыми в разные временные промежутки, не существовало бы никакой связи. "Если бы одно явление исчезло целиком и полностью, а на этом месте появилось бы нечто иное, ничего общего не имеющее с предыдущим, то ни о каком прогрессе не могло бы идти и речи". 153
Преемственноеть возможна в форме, содержании, системе права, системе законодательства, правовой культуре, объекте, целях и методе правового регулирования.
152 ЩепаНСКИЙ Я. ')ЛЄМЄІІі;іріИ.Іс . >;. І і і; іііі.і.іі ;:;. .і \ЧЬЧ і 2.2>.
153 ЦІВеКОВ Г.В. ПрЄЄМСТНСШЮС'11. і: і. Г'К ;
111 Преемственность в праве можно разделить на два вида -
преемственность в публичном и преемственность в частном
праве. В следующем параграфе данной работы будет рассмотрена
преемственность в области конституционного (государственного)
права и преемственность в области гражданского права (и
соответственно проблемы модернизации -этих двух отраслей).
Правовое сознание есть то явление, которое гарантирует и
обеспечивает правовую преемственноси, в рамках формы и
Преемственность проявляется в наличии ряда элементов
сходства, которые можно обнаружить при сравнении двух
правовых систем, взятых в различных временных рамках.
Выделяют 154 такие черты сходства как:
1. Наличие ряда сходных отраслей и институтов и их устойчивость в течение длительною времени;
2. Сходство в юридической технике, в подходах к правовому регулированию поведения участников общественных отношений;
3.Сходство в цели правового регулирования, то есть в той задаче, которая ставится перед правом і', данном обществе;
4. Наличие норм, предусматривающих наказания за ряд преступлений, признаваемых таковыми в обеих правовых системах - кража, убийство, бандитизм и т.д.;
154 Неновски Н. Преемственность її оопии.k-iiiii.' и up.im.\ VI.. І'ь (
5.Наличие норм, обусловленных биологическими факторами - наследственное!ь (запрет инцеста), биологические особенности полов, особенности возраста и здоровья;
6. Ряд сходных принципов и институтов в области процессуального нрава (состязательность, равноправие сторон, гласность, осуществление правосудия только судом и др.);
7. Одинаковое конструирование института собственности при широком разнообразии объектов и видов собственности, которые не могут находиться в собственности частного липа;
8. Сходство в регламентации отношений, касающихся эксплуатации техники и использовании сил природы (так называемые технико-социальные нормы, как уже отмечалось, обладаю! универсальным характером).
Преемственность проявляется в использовании ряда правовых элементов прошлого (норм, институтов, принципов и элементов правовой системы, правовых форм, правовой идеологии); в сфере правотворчества преемственность существует в использовании традиционной законодательной техники, использования приёмов 11 способов систематизации законодательства, кодификации: в области применения права - в толковании права м функционировании процессуальных институтов.
Помимо такого фаыора преемственности как правовая культура, выделяют еще ряд факторов (причин) преемственности.
1. Право есть средепи) управления обществом, а управление является постоянным, объективно присущим всякому социуму свойством, наличие сообщности людей объективно требуе: управления им, причём хорошего управления. "Игак, ради слабости и греховности людской необходим закон внешний, необходимо государство, -власть от мира сего" - говориться в знаменитой "Записке . " К.С. Аксакова Александру II.'^
2. Наличие стереотипов, существующих в правовом сознании человека, а также больших и малых социальных групп. На их изменение и преоіюление необходимы значительные периоды времени. Привычка воспринимать те или иные институты и явления в определённом виде смягчает резкость перемен и обеспечивает сохранение функций и способов действия старого правового института в новой форме или компенсирует отсутствие старого института привычным пониманием нового.
3. Общество преемственно в культуре, а право является одним из её элементов.
4. Преемственное и, вызывается самим фактом принадлежности данного общества к той или иной правовой семье.
5. Развитие техники приводит к тому, что человек всё сильнее воздействует па природу, делается же это в соответствии с универсальными для всего мира законами природы. "Научно-техническая революция раскрывает новые сферы правового регулирования без учёта экономической и социально-классовой структуры". 156
6. Усложнение самих общественных отношений, которое вызывает осложнение и необходимость усовершенствования регулятивного механизма общества. Нельзя совершенствовать механизм правового регулирования без учёта всего опыта, накопленного в процессе его развития.
С точки зрения первого этапа развития теории модернизации, преемственность права абсолютно несовместима с модернизацией права, понимаемой как использование западных "идеальных" институтов. Точнее говоря, преемственность несовместима с вестернилацией. В гаком случае можно говорить только о рецепции права.
Однако если использовать говорить об органичной модернизации, то преемсгвенпость есть необходимая основа процесса модернизации. Вводить новое нужно "по старинке", с использованием старых институтов и привычных категорий, наполняя их новым смыслом и содержанием. Необходимо также учитывать, какие части права более всего поддаются
'"Теория государе та > слаимпчфн км. Л ь.Л ІЛЛ . ">.
IS 6 НеНОВСКИ Н. I IpcCMCI ІІЄІІІІОС і і н ">h . ; ,, . г. • .. німій \1.. 1977. - С. .Т
модернизации, то есті вы. >сліпь из них, которые менее всего связаны с особенностями правосознания, менталитета данного народа. Также необходимо с осторожностью подходить к различным сферам правового регулирования.
Можно назвать наиболее готовые к заимствованию сферы правового регулирования:
■ сфера регулирования научно-исследовательских и| эксперимента. 1 1ыіых работ
■ область регулирования отношений, связанных с техническим прогрессом ч -■
■ сфера охраны окружающей среды
■ сфера регулирования автоматизации и механизации управленческою труда
■ регулирование современных информационных потоков, в том числе средств массовой информации
Нетрудно заметить, что почти все вышеперечисленные сферы так или иначе связаны с отношениями "человек - техника", то есть с теми отношениями, которые носят универсальный
характер в силу своей обусловленности законами природы,
/'І независящими от особенностей данной страны/ /
Другие общественны.' отношения не столь универсальны.
Наиболее, на мой вігляд, национально окрашено публичное
право. Несколько более "космополитичным" является право
частное. Можно согласится с мнением Ю.А. Тихомирова о том,
что гражданское, жое 'пчеекое -законодательство разных стран
могут сблизится :-nci pee. чем конституционные. 15 - 7 И
неудивительно - политическая карта мира демонстрирует
множество примеров различных 'форм государства - множество
форм правления, образцов административно территориального
устройства, политических режимов.
разнообразно и отражение в нраве лих особенностей.
Большую преемеї вепность и меньшую подвижность в заимствованиях публичному праву обеспечивают такие неповторимые факторы как соотношение социальных сил, влияние экономических, культурных, религиозных факторов, факторов правовой культуры и правовой психологии, географические и исторические факторы развития данного общества.
Однако не всё частное право в равной мере подвержено заимствованиям. Есть ряд универсальных элементов правовьж систем, поддающихся переносу в любую правовую систему. "В ходе контактов между народами отбор правовых ценностей обусловлен определс і іми закономерностями: предпочтение отдаётся тем элементам, которые можно назвать национально-общими чертами правді. Именно в результате этого происходит выход национально - оощего за этнические пределы и включение их в правовую культуру др\ гих стран". 1 ™ Такие элементы либо не выросли в собственно!! правовой системе - по причине её становления (развивающиеся страны) либо были отброшены,
157 Тихомиров Ю.Л. Проблемы ■.гм-мыи- п.мит мі.мііп: ! с і і 11 я '.■' І осулирс! по п пряно. - I9 l )3. - № 8. - С. 45.
например, >, ходе революции. Часть таких ошибок была ликвидирована в сил;.- самот факта существования явления преемственности в праве, не зависящего от воли законодателя. Вопрос о возрожде! .и остальных институтов возникает применительно к нашей пост советской системе, отвергшей ряд разумных институтов, 11 норм ир-лііа предыдущего периода.
Универсальными ппсіп; \тами можно считать
обязательственное и вешние право, право же брачно-семейное и наследственное развиваются не в рамках рецепции и заимствования, а в рамках собственной правовой традиции и модернизируются (не реципирую гея и не заимствуются!) в течение более продолжительного времени. |У) Казалось бы, брачно-семейное и наследственное право, по своей сути обусловленные биологическими законами, должны быть универсальны, но тем не менее, при рецепции Code civil в рамках даже Европы (п ч-л,, реыюпа с более или менее унифицированной куль ■ > р;юп ірачнцией - Христианский мир в Средние века) именно ни институты не заимствовались у французского кодекса.
Можно сказать, что органичная модернизация права, предполагающая изменение нрава с опорой па собственную культурную традицию, с wцепкий каждого нового заимствуемого института с точки зрения его соответствия наличествующей в обществе правовой ку.и/іуре), включает в себя рецепцию в
158 Швеков Г.ВЛ Іріх-мсіисіпюа..■•..'л- і ''';- !"'.
159 Цвайгерт К.. Кет X.. > к. соч.
качестве инструмента. . ^ не искусственна ей. Рецепция может
______________________________ _ _____________ . -■- ■-— . /
быть либо вертикальном иісіорпческой) либо горизонтальной (международной). При вертикальной рецепции заимствуется опыт уже несуществующей правовой системы, принадлежавшей исчезнувшей цивилизации - живой пример - рецепция римского права. Горизонтальная рецепция приводит к заимствованию правовых норм, сие. и о і де льиых институтов права из существующей правої;,;': системы. Нельзя согласится с мнением о том, что "рецепция предполагает восприятие не отдельных правовых норм, не отдельных элементов правовой формы, а систему институтов, endем\ норм, целых отраслей права, находящихся в тесной связи между собой".' 60 Такое положение сводит рецепцию па пет, поскольку чаще всего реципируют не всю чужую правовую систему, а её часть, наиболее отвечающую потребностям модернизируемой правовой системы.
Преемственность носит исторический характер, но в ином смысле - она также как и историческая рецепция, обращена к правовым ценностям прошлого, по своего прошлого, тогда как "рецепция может проявляться и при использовании однотипных, синхронно действующих правовых норм и институтов". 161 Связь права "до преемственно^, л ! ' (выражение, конечно, условное -преемственность непрерывна) и после неё органична, непрерывна, подкреплена собственней культурной традицией.
160 Неновски II. ripccMciHciiiioi і і. и . ,>ч, і лк' і. прлш'. .\l.. 1 1 >Х7. - Г. Ібг-
161 ШвековГ.В., ук. соч., С. І І
I \ч Преемственность не может быть полностью уничтожена в
процессе органичном модернизации. Вряд ли і■-.,> зможно в страну с
| 76 |
устоявшейся традицией континентальной правовой семьи
перенести норму обшего права; выбор, вероятнее всего, будет
сделан в пользу нормы правовой системы страны из родственной
(в данном случае континентальной) правовой семьи.
Для того, чтобы успению проводить процесс модернизации,
необходимо иметь в наличии её объект. Право как объект
модернизации, являясь сложным социальным явлением, связано,
как уже было сказано выше, с такими трудноизменяемыми
категориями как правосознание і і правовая культура. Эти
категории и обеспечивают непрерывность развития правовой
традиции, гарантируют преемственность. Можно реципировать
элементы чужой правовой системі. её отдельные нормы и
институты (не относящиеся к технике и технологии), но
оценивающая функция равосозпанпя п охранительная функция
правовой кулыуры блокирует і к лепетвие. если только не
окажется возможным наполнить ли институты новым
содержанием, соответствующим правовой культуре новой
родины. В качестве примера можно привести рецепцию
германского Гражданского уложения в гравовую систему
Японии. Помимо того, nil.- при пеі.оіи.де )тоі- законодательного
акта переводчики столкнулись с отсутствием сходных понятий в
японском языке, способных передан, сущность пандектистики
ГГУ, после принятия кодекса встала иная проблема - отторжение
данного кодекса сознание,! японцев, і "ак пржаїают Цвайгерт и
Кётц 162 "многочисленные томские кодексы, скроенные по образцу континетлл . а европейского права, оставались мёртвой буквой в условиях правовой действительности этой страны". Аналогичная ситуация возникла при переносе европейского права в Оттоманскую империю.
Единственным примером ;, .мсппюй веетернизации стала Германия при рецепции | срссок. права, которая произошла "в чистом виде", "без . acia национальных особенностей национальной правовой культуры, которой попросту не существовало, как не существовало и сплочённого сословия судей и адвокатов, которые мої ли бы её создать". 163 В остальных странах "пришлое" право неизменно подвергается воздействию со стороны права местного, подвергнется переосмыслению в новом контексте.
В литературе, посвященной вопросам преемственности и обновления в праве,"'" 1 вопросы преемственности рассматривались лишь в связи с проблемой Cjjc.wp . и; капитализма к социализму. Основными рассматриваемыми сферами проявления
преемственности были сферы преемственности в форме и содержании права. Естественно, категория содержания
рассматривалась только с классовой точки зрения. Если понимать содержание права с ік ліпнії современной науки, 16 ''' то эта
162 Цвайгерт К., КстцХ., ук. соч. ■'. И 4 161 Там же, С. 207.
164 ШВЄКОВ Г.В. ІІрееМСЧНСІІІІОСїІ. I: ll|i.il. С і''■;■; І Кіннії, і.II II. І ІрсОМС І ііЄШІОСТЬ II обнОВЛЄНИЄ В
165 Венгеров А.Б. Теория п>су:ілр 1 и лалес.
і : і категория имеет дв правовой системе,
к\i. ;ііьі,- нерпо іьі изменений выполнять свои
- ре; \. їм і iiiiiiNзо п охранительную. Органичная
i,l, ,,).:;,;, развиваться, отвечая на все
і. імі.-.о/міпо меняющейся жизни. "Новое в
v : -«;:иХ . :,и; . >С, I р! 11111 Ма і 1. 10 ЛуЧШЄЄ, . ЧТО
выработано в ходе
также отвечать назревшим шпрсопостям общественной жизни
В этой связи можно і oHojiiiii, о грех егюсобах проведения правовых преобразовании.
Первый. Это весі ерничания \ модернизация неорганичная). При таком способе в правовой системе России воспроизводятся западные правовые исчепч. чапчый способ наносит огромный ущерб собственном) i;:xiui>BoMv опыту и правовой культуре и не
| ПрИВОДИТ К ПОЛОЖИ '1С. |
| их пенное ієн. Вызывает сомнение ил пеііііостей, по даже если признать а шапиональпые правовые ценности |
;ь;м результатам. Другая разновидность этого спосооа - исіюи.;•>.-.аппс не западных, а наднациональных, "общечеловеческих" сам факт существоваї сам факт их наличт
| должны представим положительного, человечество, все общечеловеческое п..а Можно производим, |
тончайший сплав всего
в правовой области всё
і віче семьи. Реципировать
;■, по. по причине его отсутствия.
аппю па основе какого-либо
Швеков Г.В. Преемстнешкк
і .:--1 национального прана cv> всеми вытекающими из этого
последствиями. Пест м ппо помнить, что выбор правовой
системы-донора (к \ j ..iiu;aeic;. не какими-то особыми
достоинствами данном правовой системы, а мотивами чисто
политическими - "выбор права - л о вопрос не качества, а силы,
это следствие по крайней мерс, духовного и культурного
преобладающего \ словленного политической
Второй способ : 1к.
170 Fenet, Recuelil complel de inv . \\ \). і ■. ir. .u ■ ук. соч., С. 137.
МОДЕРНИЗАЦИЯ И ПРАВО В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ
Статья посвящена той роли, которую играет право в условиях экономической и политической модернизации. Автор анализирует состояние современного публичного и частного права России с точки зрения его соответствия модерниза-ционным процессам, раскрывает значение рецепции права для модернизации и совершенствования законодательства.
Ключевые слова: модернизация, народовластие, суверенитет народа, частное право, рецепция, совершенствование законодательства.
MODERNIZATION AND LAW IN MODERN RUSSIA
The article is devoted to the role which plays law in the conditions of economic and political modernization. The author analyzes a condition of modern public and private law of Russia from the point of view of its conformity to modernization processes, opens value of reception of law for modernization and legislation perfection.
Keywords: modernization, democracy, people sovereignty, private law, reception, legislation perfection.
В современных условиях, когда Президент Российской Федерации объявил курс на модернизацию страны, большой теоретический и практический интерес представляет научный анализ отдельных аспектов такой модернизации, направленный на выявление ее особенностей и сущностных характеристик.
Модернизация представляет собой комплексный процесс, который имеет три основных составляющих: 1) модернизация экономики; 2) модернизация системы управления; 3) модернизация правовой системы. Президент поставил вопрос, прежде всего, об экономической модернизации, связанной с разработкой и внедрением новых технологий. В то же время три указанных выше блока взаимосвязаны, и развитие модернизации только по одному или двум направлениям не может быть вполне успешным. Отсюда следует, что вопрос о правовой модернизации, во-первых, влияет на успех модернизации по остальным направлениям, во-вторых, определяется этим успехом. Поэтому для правовой модернизации характерны некоторые закономерности, присущие модернизационным процессам в целом.
Только качественное законодательство, отвечающее требованиям времени, и эффективное его применение способно помочь решить задачи модернизации.
Взаимосвязь модернизации и права представляется естественной и необходимой. Право в данном случае выступает как инструмент модернизационных изменений, все преобразования вводятся при помощи правовых норм. Право устанавливает рамки модернизации, определяет ее
1 Медушевский А.Н. Теория правового государства как стратегия модернизации России // Гражданское общество и правовое государство как факторы модернизации российской правовой системы: Материалы международной научно-теоретической конференции. - Ч. 1. - СПб., 2009. - С. 5.
направления и пределы. Изменение системы общественных отношений, которое неминуемо влечет за собой модернизация, также требует соответствующих изменений в праве. Поэтому изменение правовых норм в процессе модернизации неизбежно. Более того, успешная правовая модернизация является составной частью и даже непременным условием модернизации вообще.
Еще более ярко проявился репрессивный характер модернизации в период сталинских преобразований. В это время репрессии приобрели действительно массовый характер.
Те модернизационные начинания, которые не удались, были во многом блокированы правящим классом. Яркий пример - попытка столыпинских реформ, которая в итоге провалилась. Столыпин не смог преодолеть сопротивление мощной бюрократической машины самодержавия, он не имел опоры в виде новой, ориентированной на перемены элиты. Не времени не хватило Столыпину, ему просто не хватило людей, разделявших и активно поддерживавших его модернизационные взгляды, способных на решительные поступки и жертвы ради запланированных преобразований.
Еще одна неудачная попытка модернизации, обреченная с самого начала, была инициирована Александром I
Евразийский юридический журнал
и проявилась в проектах Сперанского. Слишком мощное дворянское лобби ей противостояло, и молодые друзья царя, такие как Новосильцев, Кочубей и Строганов, не могли противостоять авторитету Карамзина, от имени большей части дворянства заявившего, что России нужны не реформы, а пятьдесят толковых губернаторов.
Не следует также забывать, что модернизация неминуемо оборачивается жертвами не только среди правящего класса, но и среди простого населения. Историк П.Н.Милюков оценил успех петровских реформ в потерю 40 % населения страны. Не меньшими жертвами обернулась и сталинская модернизация. Насколько эта цена, в конечном счете, оправдывается достигнутыми успехами - это большой вопрос, который каждая эпоха решает для себя сама.
В современном обществе репрессивные механизмы, направленные на качественное обновление правящей элиты ради модернизационных целей, представляются неприемлемыми. Обновление правящего класса, необходимое для успешной модернизации, должно осуществляться на основе правовых механизмов, связанных с такими ключевыми для современного государства и общества понятиями, как демократия и народовластие.
Насколько современное российское законодательство позволяет успешно реализоваться этим двум понятиям? Насколько реальные механизмы народовластия способны сработать на обновление в руководстве государства? Ответ на данные вопросы лежит в конституционно-правовом пространстве.
По мнению В.Е.Чиркина, которое разделяет автор статьи, народный суверенитет - это право и возможность народа определять условия и формы своей общественной жизни.3
Существует ли подлинная власть народа в современной России? Прежде всего, народ не обладает собственностью, которая в основном сосредоточена в руках небольшого слоя обеспеченных людей. Около трети населения имеют доход ниже прожиточного минимума. Более 90 % доходов от собственности приходится на долю 10-15 % населения.4 О реальном контроле парламента над исполнительной властью говорить не приходится.
2 Авакьян С.А. Конституция России: природа, эволюция, современность. -2-е изд. - М., 2000. - С. 185.
3 Чиркин В.Е. Конституционные проблемы власти народа // Государство и право. - 2004. - № 9. - С. 10.
4 Лучин В.О. Конституция Российской Федерации. Проблемы реализации. - М., 2002. - С. 166-167.
5 Зражевская Т.Д. Роль Конституции РФ в становлении государственной
власти России // Научные труды. Российская академия юридических наук. -
Вып. 4. - Т. 1. - М., 2004. - С. 246.
В соответствии с Конституцией высшим непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы.
Референдум - это всенародное голосование граждан по наиболее важным вопросам общественной и государственной жизни, а также по принятию наиболее важных законопроектов и определению судьбы действующих законов. Референдум может быть конституционным, если на него выносятся вопросы, связанные с конституцией, и обыкновенным.
Референдум в Российской Федерации - это форма прямого волеизъявления граждан РФ, обладающих правом на участие в референдуме, по наиболее важным вопросам государственного и местного значения в целях принятия решений, осуществляемого посредством голосования граждан Российской Федерации, обладающих
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.
Зачастую модернизация воспринимается как некий инструмент, способный ликвидировать как общественные недостатки общего политико-правового и социально-экономического порядка, так и индивидуальной экономической жизни, вывести Россию на инновационные передовые позиции в мире.
Проблемам развития и модернизации правового регулирования экономических отношений в последнее время стало уделяться внимание как на общетеоретическом, так и отраслевом уровнях.
Несомненно, модернизация (как идея, как практика правоприменения и как политика) в любом развивающемся обществе и государстве на любых стадиях их развития всегда будет актуальной и востребованной, так как модернизация является способом их эволюции в новых реалиях государственной деятельности и правовой системы, развития всех юридических понятий, правовых институтов публичной власти, законодательства, законотворчества и подзаконного нормотворчества.
Сложность заключается и в том, что процессы модернизации в современном обществе имеют глобализационную природу. Они тесно взаимосвязаны и переплетены с процессами инновационного развития мирового сообщества. И в этом случае на процессы модернизации законодательства влияют процессы глобализации, особенно это касается экономических вопросов.
Глобализация оказывает влияние на право всех современных государств, развивая взаимосвязь между правом национальным и международным, укрепляя позиции последнего. Глобализация — это неравномерный процесс становления и функционирования системной взаимосвязанности стран, народов во всех сферах жизнедеятельности общества (экономика, политика, право, культура, социальная сфера, идеология и т.д.), который приводит к осознанию мира как единого целого, где все страны и народы подчинены закону взаимного соприкосновения, взаимообмена и взаимодействия со всеми его плюсами и минусами.
Международное право является особой системой права, существующей наряду с системой национального права. Национальное (внутригосударственное) право регулирует общественные отношения в пределах отдельно взятого государства.
Международное право – это особая правовая система, включающая совокупность норм, принципов и индивидуальных правовых установок – дозволений, предписаний и запретов, созданных участниками межгосударственных отношений для урегулирования этих отношений в целях обеспечения мира и сотрудничества и содержащихся в международных договорах, решениях международных судов, международных конференций.
Суть данного процесса заключается в распространении общепризнанных принципов, норм и иных положений международного права на национальное право отдельных государств, в сближении нормативного содержания национального права отдельных стран, во включении иностранной составляющей в механизм правового регулирования внутренних общественных отношений и т.д.
В ходе данного процесса применяются соответствующие формы интернационализации (правовые инструменты): гармонизация, унификация, рецепция, имплементация и стандартизация.
Охарактеризуем кратко данные правовые инструменты.
Гармонизация — это форма интернационализации, направленная на обеспечение совместимости национального права с международным правом и в определенной степени с правом других государств. Гармонизация предполагает согласование национального права с правом международным и правом других государств посредством изменения, дополнения и принятия национальных нормативных правовых актов или посредством их исключения из правовой системы.
Одной из старейших форм интернационализации является рецепция, суть которой сводится к заимствованию, восприятию определенной национальной правовой системой принципов, институтов, основных черт правовой системы другого государства. Наиболее часто рецепция связывается с заимствованием национальными системами положений римского права.
В новейшей истории возрастает роль такой формы интернационализации, как имплементация. Она представляет собой деятельность государства, направленную на реализацию норм международного права. Эта деятельность многоаспектна и включает в себя различные методы. Одним из них является метод изменения национального законодательства путем принятия нормативных актов, укрепляющих позиции международного права или вводящих соответствующие его нормы. Суть следующего метода заключается в применении норм международного права непосредственно в качестве норм внутригосударственного права, что в целом приводит к изменению в системе права страны.
Важной формой интернационализации в последнее время становится стандартизация, суть которой сводится к включению в национальную правовую систему некоторых положений международного права, наличие которых в нем оценивается как показатель позитивности законодательства страны для мирового сообщества. Эти положения, по сути, являются мировыми стандартами. Среди них выделяются международные правовые стандарты в области прав и свобод человека. Эти стандарты провозглашаются в таких международных документах, как Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах, Конвенция о защите прав человека и основных свобод всеобщими и универсальными ценностями. Данные стандарты получили свое закрепление в конституциях и иных нормативных правовых актах ряда государств, в том числе и в России.
К международным правовым стандартам, являющимся актуальными в настоящее время, относятся положения в области экологии, интеллектуальной собственности, борьбы с коррупцией и терроризмом. Введение этих стандартов повышают роль международного права в охране окружающей среды, борьбе с международным терроризмом, в решении других глобальных проблем, стоящих перед человечеством. Это также способствует усилению роли патентного права, так как оно регулирует сферу интеллектуальную, сферу распространения современных достижений науки, новых технологий.
Таким образом, в настоящее время в юридической литературе выделяют различные формы интернационализации права. Все они взаимосвязаны и отображают сложный механизм преодоления правовой дисгармонии между национальными правовыми системами, укрепляющий позиции международного права.
В свою очередь, процесс, укрепляющий позиции международного права, связан со многими факторами. К ним можно отнести:
· расширение сферы международного права в защите прав и свобод человека и гражданина;
· повышение роли международного права в развитии экономических отношений, охране окружающей среды, борьбе с международным терроризмом, в решении других глобальных проблем, стоящих перед человечеством;
· становление и усиление роли общих и специальных органов международной юстиции (судов, трибуналов, арбитражей) и т.д.
Отметим также, что процесс интернационализации права влияет на правотворчество (оно перестает быть только прерогативой суверенных государств, им занимаются международные организации, союзы различных стран и т.д.), на правоприменение (реализацией общепризнанных принципов и норм международного права занимаются, в частности, международные суды, решениям которых должны следовать суверенные государства), на правосознание (выражается в универсализации теоретических правовых ценностей, а также переживаний и настроений по отношению к правовой действительности).
Однако в наибольшей степени глобализационный процесс захватывает страны континентальной и правовых семей, между которыми происходит постепенное исчезновение традиционных различий. В странах англосаксонской правовой семьи происходит усиление регулирующего значения нормативного правового акта. В свою очередь, в романо-германской правовой семье теряет свою убедительность исключительный нормативистский подход, согласно которому нормативный правовой акт — единственный источник права. В то же время в данной семье все чаще в качестве источника права используется судебный прецедент.
Государства на основе международных договоренностей, становящихся действующими нормами международного права, продолжают сохранять особенности национального правового регулирования экономических отношений. Причем особенности системы законодательства различных государств значительно более глубокие, чем те, которые принято обозначать, рассматривая правовую систему отдельного государства как относящуюся к романо-германской или англо-американской правовой семье.
В правовой сфере модернизация обусловлена: природой, функциями и сущностными характеристиками права, способностью оперативно и адекватно реагировать на изменения в социальной среде. Такие изменения, отчетливо проявляющиеся в последнее время во многих общественных отношениях, вызваны влиянием на систему права различных процессов инновационного развития.
Читайте также: