Плюсы и минусы религиозной правовой семьи кратко

Обновлено: 18.05.2024

К религиозным правовым системам относятся в основном мусульманское, индусское право, право восточных государств в целом. Основными источниками мусульманского права являются: Коран (где наряду с религиозными взглядами излагаются установления нормативно-юридического характера), Сунна (мусульманское священное предание, сборник норм-традиций), Иджма (комментарии исламских правоведов, толкователей права), Кияс (суждения по аналогии). Несостоятельность Корана как основополагающего источника права обусловила появление другого божественного источника, призванного восполнить его неполноту, — сунны, т.е. преданий (хадисов) о словах, делах и поступках пророка Мухаммеда. Каждый хадис содержит основание (иснад), т.е. перечень его передатчиков, при этом наибольшим авторитетом пользуются хадисы, исходящие от ближайших сподвижников пророка, его родственников и друзей. Нормы хадисов применялись при неполноте или пробельности положений Корана.

Характерной чертой этого права является его казуистический характер, хотя этот недостаток постепенно устраняется на основе принятия новейших законов и кодексов (усиливается роль закона как источника права). В отраслях регулирования, связанных с личным статусом, влияние мусульманского права является сильным, в отраслях публичного права сохраняют свое действие лишь отдельные институты мусульманского права, в авторском, изобретательском, компьютерном праве и др. влияние мусульманского права отсутствует.

Анализ нормативного содержания мусульманского права показывает, что не все юридические нормы в равной степени основаны на исламе как системе религиозных нормативных предписаний. Наиболее прочно связаны с религией лишь конкретные правила поведения, которые установлены со ссылкой на Коран или Сунну (например, брачно-семейные отношения, вопросы наследования, некоторые уголовно-правовые нормы). Эти нормы по существу являются неизменяемыми. Большая часть мусульманского права основана на пра видах логического толкования (иджтихад).

В целом мусульманское право не сливается с религией и не выступает частью ислама как религиозной системы. Хотя многие нормы права совпадают с религиозными правилами поведения. Лишь в странах Аравийского полуострова мусульманское право сохранило свои позиции, действует в своем традиционном виде. В других странах происходит постоянное обновление законодательства под влиянием западных правовых моделей.

Правовые системы наиболее развитых арабских стран строятся с некоторыми отступлениями по двум основным образцам: романо-германскому (французскому) — Египет, Сирия, Ливан — и англосаксонскому — Ирак, Судан. За мусульманским правом здесь сохраняются традиции регулирования некоторых сфер частноправовых отношений. В настоящее время ни в одной из мусульманских стран религиозное право не является единственным действующим правом, но в то же время оно не потеряло своих позиций.

Широко распространенной системой религиозного права является индусское право (веды, традиции и обычай), оно тесно связано с индуистской религией. Индуизм выступает важным элементом государственно-правовых отношений в Индии, Мьянме, Сингапуре. В качестве регулятора поведения в этой правовой системе широко допускается обычай. Позитивное индусское право является, прежде всего, обычным правом, где в определенной мере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются и толкуются обычаи. В случае отсутствия правовой нормы по вопросу, требующему нормативного воздействия, судьи решают дело по справедливости и совести.

Индия испытала сильное воздействие английского права, поэтому данное право можно называть англо-индусским. В настоящее время система каст на государственном уровне запрещена, но сохранила свое влияние на уровне обычаев. Значительно стало использоваться право прецедента, но оно в целом не стало индийской традицией.

Традиционные правовые семьи представлены в основном дальневосточной правовой семьей (Япония, Китай, Корея и др.) и семьей обычного права (африканская правовая семья). В основу права данных семей легли философско-религиозные течения легизма, даосизма, конфуцианства и др. Особое место в системе источников занимают не только тексты религиозного содержания, но и груды ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие положение первоисточников. Судебная практика не является самостоятельным источником права.

Среди признаков семьи традиционного права необходимо выделить преобладающее место в системе источников права обычаев и традиций, которые содержат в себе юридические установления. Нормативные правовые акты имеют вторичное значение, юридическая доктрина не играет существенной роли в правовом регулировании. Несмотря на определяющее влияние религиозных и традиционных норм в этих странах, главной тенденцией развития семей религиозного и традиционного права на современном этапе является усиление роли нормативного правового акта как источника права.

Романо-германская правовая система объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая система возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права — нормативный акт. Ей присуще четкое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. Для большинства стран этой системы характерно наличие писаной конституции.

Англо-саксонская правовая семья

Общее право доминирует в национальных правовых системах Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и т. д. Прародительницей этой правовой семьи была Англия. В основе этой правовой системы — принцип stare decisis (лат. стоять на решённом), означающий, что при выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту. Основным источником права в Англо-саксонской правовой системе является обычай (подтверждённый судебным прецедентом), законодательство рассматривается как разновидность договора. Таким образом, в отличие от романо-германской системы, судебные решения играют большую роль в собственно формировании права, тогда как романо-германская система оставляет за судами функцию толкования и применения права.

В США имеется тенденция к смешению принципов англосаксонской и романо-германской правовых систем: первая широко распространена на низовом уровне, но по мере повышения уровня юрисдикции имеется тенденция к кодификации права (см. Кодекс Соединённых Штатов). В Канаде частное право является прецедентным, тогда как уголовное — кодифицированным.

Религиозная правовая семья

Религиозная правовая система — это правовая система, где основным источником права выступает священное писание. Наиболее известными примерами являются исламское право (шариат) и иудейское право (галаха). В Европе религиозное право не прижилось даже в Средние века, поскольку авторитет Церкви относился исключительно к духовной сфере; вопросы же наказания и гражданского права относились к исключительной прерогативе местных правителей. В допетровской Руси Церковь не имела судебной власти, однако в отдельных случаях церковное покаяние (уход в монастырь) с согласия Церкви могло служить заменой отдельных форм уголовного наказания.

законодательством местных правителей; в современных исламских странах шариат является лишь основой законодательства, а также источником его толкования в спорных случаях.

Национальная правовая система – конкретно-историческая социальная реальность, находящаяся в сложных взаимосвязях и взаимодействии с другими частями данного общества: с определенными экономическими отношениями, государством, моралью, культурой – всем комплексом социальных институтов и ценностей.

Вот почему нельзя признать приемлемой проводимую рядом буржуазных ученых – специалистов по сравнительному правоведению идею о якобы существующем "праве" как юридическом явлении вне и независимо от государственных границ, например идею о романо-германском праве, представлявшем собой будто бы "право" и тогда, когда известные юридические принципы и категории разрабатывались только университетами и существовали только в виде явлений культуры ("право университетов")[2]. Такого рода "право" в действительности представляло собой не что иное, как формы правосознания, компоненты правовой культуры, которые обретали качества права в юридическом смысле лишь в той мере, в какой объективировались в правовых актах конкретных западноевропейских стран, т.е. в национальных правовых системах[3].




Национальная правовая система в принципе отличается единством, "суверенностью". Хотя история знает факты существования в пределах одной страны нескольких параллельно действовавших правовых систем (например, в эпоху феодализма), все же в конечном счете общей тенденцией является формирование в стране единой, "суверенной" национальной юридической системы.

Признаком правовой нормы является, во-первых, ее формальная определенность. Это свойство не только позволяет выделить норму права из словесной оболочки того или иного источника права, но и определить структуру конкретной нормы, отделить ее от нормы морали, соотнести норму права с конкретной ситуацией, с ее участниками. Формальная определенность характеризуется тем, что норма права выражена в письменной форме, т. е. имеет государственно-признанную форму выражения: форму закона, нормативного договора и т. д. Формальная определенность нормы права является одним из факторов культурного развития человечества.

Свобода действий субъекта правоотношений не означает вседозволенности, несмотря на то, что она ничем не ограничена. Тогда вообще не может быть и речи о праве. Из приведенного выше примера мы видим, что в правоотношениях собственности всегда есть обязанность абсолютно всех не нарушать право собственника. Значит если нет правила, ограничивающего свободу присвоения чужой вещи, то ни у кого не будет права собственности.

Правовые нормы, регулирующие поведение людей при обращении с техникой, стимулируют эффективность использования техники и ее воздействие на человека.

Внедрение новых прогрессивных технологий в производственную сферу и улучшение благосостояния народа выдвигают на передний план правильное обращение с этой техникой, строгое соблюдение правил безопасности в целях сохранения жизни и здоровья человека.

Соответственно государству приходится постоянно совершенствовать технические нормы, разрабатывать новые правила эксплуатации техники.

Другой немаловажный фактор бурного развития информационных технологий – это смена характера труда. Труд физический, тяжелый все больше заменяется на труд интеллектуальный. А с повсеместным внедрением информационных сетей человек может работать, не выходя из дома, в режиме онлайн (online), используя, например, режим видеоконференций.

Юридические нормы.

Цели и задачи, которые стоят перед юридическими нормами, средства реализации этих целей должны быть морально обоснованными, соответствовать нравственным требованиям, что, в сущности, является признаком, в значительной мере определяющим жизненность правовых норм, их практическую силу и тот социальный резонанс, который они вызывают.

Профессия юриста предполагает особые требования к деловым и моральным качествам работника правоохранительных органов, обязывает его знать те социальные нормы, которые регулируют служебную деятельность юриста.

Честность, неподкупность, принципиальность, справедливость – неотъемлемые моральные качества юриста. Юрист часто сталкивается с конфликтными ситуациями. Служебным долгом работника правоохранительных органов является требование не только строго соблюдать законы, но и проявлять необходимый такт, внимание к моральным, психологическим переживаниям человека. Профессиональная этика – это совокупность норм поведения, обусловленная определенной спецификой деятельности работника правоохранительной системы. Важным моральным качеством, предъявляемым к каждому юристу, является уважение к человеку, его достоинству. Нравственное воспитание и профессиональная подготовка – единый процесс формирования высококвалифицированных юристов.

Романо-германская правовая семья

Романо-германская правовая система объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая система возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права — нормативный акт. Ей присуще четкое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. Для большинства стран этой системы характерно наличие писаной конституции.

Англо-саксонская правовая семья

Общее право доминирует в национальных правовых системах Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и т. д. Прародительницей этой правовой семьи была Англия. В основе этой правовой системы — принцип stare decisis (лат. стоять на решённом), означающий, что при выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту. Основным источником права в Англо-саксонской правовой системе является обычай (подтверждённый судебным прецедентом), законодательство рассматривается как разновидность договора. Таким образом, в отличие от романо-германской системы, судебные решения играют большую роль в собственно формировании права, тогда как романо-германская система оставляет за судами функцию толкования и применения права.

В США имеется тенденция к смешению принципов англосаксонской и романо-германской правовых систем: первая широко распространена на низовом уровне, но по мере повышения уровня юрисдикции имеется тенденция к кодификации права (см. Кодекс Соединённых Штатов). В Канаде частное право является прецедентным, тогда как уголовное — кодифицированным.

Религиозная правовая семья

Религиозная правовая система — это правовая система, где основным источником права выступает священное писание. Наиболее известными примерами являются исламское право (шариат) и иудейское право (галаха). В Европе религиозное право не прижилось даже в Средние века, поскольку авторитет Церкви относился исключительно к духовной сфере; вопросы же наказания и гражданского права относились к исключительной прерогативе местных правителей. В допетровской Руси Церковь не имела судебной власти, однако в отдельных случаях церковное покаяние (уход в монастырь) с согласия Церкви могло служить заменой отдельных форм уголовного наказания.

законодательством местных правителей; в современных исламских странах шариат является лишь основой законодательства, а также источником его толкования в спорных случаях.

Национальная правовая система – конкретно-историческая социальная реальность, находящаяся в сложных взаимосвязях и взаимодействии с другими частями данного общества: с определенными экономическими отношениями, государством, моралью, культурой – всем комплексом социальных институтов и ценностей.

Вот почему нельзя признать приемлемой проводимую рядом буржуазных ученых – специалистов по сравнительному правоведению идею о якобы существующем "праве" как юридическом явлении вне и независимо от государственных границ, например идею о романо-германском праве, представлявшем собой будто бы "право" и тогда, когда известные юридические принципы и категории разрабатывались только университетами и существовали только в виде явлений культуры ("право университетов")[2]. Такого рода "право" в действительности представляло собой не что иное, как формы правосознания, компоненты правовой культуры, которые обретали качества права в юридическом смысле лишь в той мере, в какой объективировались в правовых актах конкретных западноевропейских стран, т.е. в национальных правовых системах[3].

Национальная правовая система в принципе отличается единством, "суверенностью". Хотя история знает факты существования в пределах одной страны нескольких параллельно действовавших правовых систем (например, в эпоху феодализма), все же в конечном счете общей тенденцией является формирование в стране единой, "суверенной" национальной юридической системы.

Признаком правовой нормы является, во-первых, ее формальная определенность. Это свойство не только позволяет выделить норму права из словесной оболочки того или иного источника права, но и определить структуру конкретной нормы, отделить ее от нормы морали, соотнести норму права с конкретной ситуацией, с ее участниками. Формальная определенность характеризуется тем, что норма права выражена в письменной форме, т. е. имеет государственно-признанную форму выражения: форму закона, нормативного договора и т. д. Формальная определенность нормы права является одним из факторов культурного развития человечества.

Свобода действий субъекта правоотношений не означает вседозволенности, несмотря на то, что она ничем не ограничена. Тогда вообще не может быть и речи о праве. Из приведенного выше примера мы видим, что в правоотношениях собственности всегда есть обязанность абсолютно всех не нарушать право собственника. Значит если нет правила, ограничивающего свободу присвоения чужой вещи, то ни у кого не будет права собственности.

Правовые нормы, регулирующие поведение людей при обращении с техникой, стимулируют эффективность использования техники и ее воздействие на человека.

Внедрение новых прогрессивных технологий в производственную сферу и улучшение благосостояния народа выдвигают на передний план правильное обращение с этой техникой, строгое соблюдение правил безопасности в целях сохранения жизни и здоровья человека.

Соответственно государству приходится постоянно совершенствовать технические нормы, разрабатывать новые правила эксплуатации техники.

Другой немаловажный фактор бурного развития информационных технологий – это смена характера труда. Труд физический, тяжелый все больше заменяется на труд интеллектуальный. А с повсеместным внедрением информационных сетей человек может работать, не выходя из дома, в режиме онлайн (online), используя, например, режим видеоконференций.

Юридические нормы.

Цели и задачи, которые стоят перед юридическими нормами, средства реализации этих целей должны быть морально обоснованными, соответствовать нравственным требованиям, что, в сущности, является признаком, в значительной мере определяющим жизненность правовых норм, их практическую силу и тот социальный резонанс, который они вызывают.

Профессия юриста предполагает особые требования к деловым и моральным качествам работника правоохранительных органов, обязывает его знать те социальные нормы, которые регулируют служебную деятельность юриста.

Честность, неподкупность, принципиальность, справедливость – неотъемлемые моральные качества юриста. Юрист часто сталкивается с конфликтными ситуациями. Служебным долгом работника правоохранительных органов является требование не только строго соблюдать законы, но и проявлять необходимый такт, внимание к моральным, психологическим переживаниям человека. Профессиональная этика – это совокупность норм поведения, обусловленная определенной спецификой деятельности работника правоохранительной системы. Важным моральным качеством, предъявляемым к каждому юристу, является уважение к человеку, его достоинству. Нравственное воспитание и профессиональная подготовка – единый процесс формирования высококвалифицированных юристов.

Процесс глобализации экономических, общественных, финансовых и политических процессов ведет к неизбежному слиянию данных сфер на международном уровне, взаимодействие отдельных граждан, сообществ, организаций и государств требует конструктивного диалога, создания общих правил, принципов и подходов, что, неизбежно ведет к унификации, стиранию различий. Так, например, российская правовая система, которая относится к романо-германской семье, перенимает у системы общего права института судебного прецедента, который тяжело, дискуссионно, но все-таки проникает в российскую правовую действительность.

С другой стороны, отдельные сферы жизни сообществ остаются закрытыми и нетронутыми. Это можно сказать о системе религиозного права.

Так, исследование, проведенное экспертным центром Civitas, пришло к выводу, что в Британии сейчас работают порядка 85 шариатских судов, и едва ли дюжина из них вписывается в британское законодательство.

В то время как мусульманские активисты хотят утроить количество судов к концу года, британские борцы за права человека утверждают, что шариатское правосудие жестоко.

Судьи британского шариатского суда отмечают, что они бесплатно служат мусульманскому сообществу в качестве отправной точки в вопросах брака, развода, партнерских и деловых спорах, в вопросах наследования, для людей, желающих стать мусульманами, а также в общих вопросах и указаниях.

Судьи шариатского суда хотели бы создать в Британии исламское государство и ввести в нем полноценное шариатское правосудие. Это означало бы отрубание голов за воровство и побивание женщин камнями за прелюбодейство. Однако в отсутствие государства, которое могло бы это поддержать, сейчас они могут судить только гражданские тяжбы.

Судьи шариатского суда выдают сертификат об обращении в мусульманство новых адептов. При этом если новый мусульманин решит, что не хочет больше быть частью мусульманской конфессии, наказанием для него по шариату станет смерть.

Законы шариата действуют здесь параллельно с британскими законами с 1982 года. Но существует проблема возможного принуждения, когда речь заходит о применении решений исламских судов к женщинам.

Исследователь Ханна Стюарт (Hannah Stuart) из Центра Общественной Сплоченности (Centre for Social Cohesion) привлекает внимание к тому факту, что есть множество женщин, посвятивших себя борьбе с домашним насилием и за честь женщин, а также людей, предоставляющих женщинам убежище, которые подтвердят, что множество людей не идут в эти суды добровольно. Их заставляют мужчины либо из их семей, либо из общины. Это очень, очень серьезный вопрос, над которым надо работать.

В Британии, где так называемые убийства из-за вопросов чести становятся более распространенными, это вполне реальное опасение.

Тысячи верующих молятся каждую неделю в самой большой мечети Лондона, так же, как и во многих других мечетях по Британии. Исследования показывают, что только самые радикально настроенные из британских мусульман хотят полноценного введения шариатских законов на территории Британии, но это не помешало Мусульманскому Арбитражному Трибуналу пообещать до конца года утроить количество шариатских судов в Британии.

Очевидно, что существование в стране помимо официальной судебной власти еще одного органа, который не обеспечивается силой государственного принуждения, а только внутренним побуждением верующих, носит неоднозначный смысл. Во-первых, получая подданство Великобритании (в результате рождения или миграции в страну) человек обязуется исполнять ее законы, однако при этом за защитой и признанием своих прав он обращается не к официальным судебным органам, а в самостоятельный орган судебной власти, не имеющий официального статуса.

Таким образом, существование параллельной системы власти на территории одного государства может объясняться только политическими, но не правовыми мотивами.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Изучение соотношения правовой системы и правовой семьи показало, что правовая система детерминирована характером своей правовой семьи, имеет признаки группы правовых систем, в которую она входит и обладает своими национально-специфическими признаками. Определение правовой системы с точки зрения исторического сравнительного правоведения представляет собой структурно-сущностную характеристику ее общесемейных, внутригрупповых и национально-специфических признаков, обусловленных признанными на уровне семьи права факторами исторического развития и типом юридического мышления.

Правовая семья определяется как совокупность национальных правовых систем, выделенных на основе общности их различных признаков и черт.

К религиозно-правовой семье относятся мусульманское право (ислам), индусское право (индуизм), еврейское право (иудаизм), традиционное право Китая и Японии, которое исходит из конфуцианского мировоззрения.

Рассмотрение мусульманской правовой семьи позволило выделить следующие характерные черты, отличающие ее от романо-германской и англосаксонской правовых семей:

- основным источником права здесь являются религиозные догмы мусульманской религии, положения которой содержатся в Коране и Сунне. Однако правоприменители обращались не к ним, а к их комментариям, написанным в разное время наиболее авторитетными учеными-богословами;

- система права делится на уголовное, семейное и другие, однако отсутствует такая подробная дифференциация права как в Европе;

- отсутствует деление права на частное и публичное;

- тесное переплетение юридических норм с религиозными и моральными постулатами, а также с местными обычаями.

Религиозно-правовая семья претерпевает определенные изменения на современном этапе. Так, если в отдельных странах общество отказывается от системы религиозных норм, приобщаясь к романо-германской или общеправовой семье, то в других обществах система религиозных норм не просто крепка, но и стремится распространить свое влияние на отношения других обществ, привлекая и подчиняя их себе.

Так, тенденция наблюдается в современной Великобритании. Изучение существования параллельно официальным судебным органам неофициальных и непризнаваемых государством религиозных судебных органов ведет к неоднозначному положению граждан.

Во-первых, получая подданство Великобритании (в результате рождения или миграции в страну) человек обязуется исполнять ее законы, однако при этом за защитой и признанием своих прав он обращается не к официальным судебным органам, а в самостоятельный орган судебной власти, не имеющий официального статуса.

Нами был сделан вывод, что, существование параллельной системы судебной власти на территории одного государства может объясняться только политическими, но не правовыми мотивами, поскольку подчинение нормам разных законодательств вызывает различные коллизии и противоречия.

Библиографический список

Научная и учебная литература

1. Артемов В.Ю. Основные черты мусульманского уголовного права: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук / МГУ им. М.В. Ломоносова. Юрид. фак. М., 2008. – 20 с.

2. Богдан М. Сравнительное правоведение. – М., 2010. – 306 с.

4. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М.: Международные отношения, 2006. – 504 с.

5. Дженкс Э. Английское право / пер. Л. А. Лунц. М.: Юстицинформ, 2017. – 647 с.

6. Дусаев Р.Н. Основные правовые системы современности. - М.: ЮРИСТЪ, 2015. – 588 с.

7. Карбонье Ж. Юридическая социология. - М.: Прогресс, 1986. – 308 с.

8. Маргинани Б. Хидоя: комментарии к мусульманскому праву. - М.: Волтерс Клувер, 2016. – 980 с.

10. Общая теория государства и права: Учеб. пособие / А.Ф. Вишневский, Н.А. Горбаток, В.А. Кучинский; Под общ. ред. В.А. Кучинского. - Мн.: Амалфея, 2012. – 495 с.

11. Проблемы общей теории права и государства. / Под ред. В.С. Нерсесянца. - М.: Изд-во НОРМА, 2011. – 395 с.

12. Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. - М.: Наука, 1984. – 201 с.

13. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). / Под ред. В.А. Туманова. М., 2016. – 480 с.

14. Синюков В.Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию. - Саратов: Полиграфист, 2014. – 510 с.

15. Сюкияйнен Л. Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. - М., 2016. – 240 с.

© 2014-2022 — Студопедия.Нет — Информационный студенческий ресурс. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав (0.005)

Индусское право, Мусульманское право, Иудейское право.

Религиозная правовая семья – совокупность национальных правовых систем, обладающих общими признаками, едиными закономерностями и тенденциями развития на основе религиозного текста как основного источника права, который признан государством. Это совокупность мусульманских, иудейских и индусских правовых систем.

1) использование религиозно-правовой нормы в качестве основного источника права (Скакун, ЕЛ источниками являются не нормы, это неправильно), Тора, Талмуд – Иудейское право, Коран, Сунна, Иджма, Кияс – исламское, Артхашастра – Индия;

2) недифференциированность юридических норм от иных социальных норм;

3) использование религиозной правовой доктрины в толковании религиозных правовых норм как священнослужителями, так и правоведами.

4) Многообразие направлений толков (школ);

5) Неотделимость нормативных и индивидуальных правовых предписаний, формулируемых священнослужителями – правоведами;

6) Влияние права бывших метрополий на развитие правовых систем.

7) Современное признание законов в качестве источника права.

8) Есть точка зрения, что в мусульманском праве преобладают запреты, а не права (ЕЛ это ко всему религиозному праву).

Мусульманскому праву присущи запреты расточительства, специфика юридических норм – кроме традиционных норм, есть нормы желательного поведения, нормы мусульманского права адресованы мусульманской общине Аллаха. Есть специфика в структуре мусульманского права – личное статусное право (семейное, наследственное), деликтное право. Есть международное право, есть специфика уголовного права, гражданского права (мула-ала), например, договор двусторонний, но присутствует третья сторона – Аллах, есть фикции, которых нет в других правовых системах – концепция дремлющего пола (ребенок родившийся через 2, 4, 7 (по разному толку) лет после смерти мужа считается его ребенком), презумпция знания закона не столь категорична, суды религиозные (Кади).

В основе религиозного права лежат тексты, которые не изменяются, его трудно модернизировать. Черданцев и другие уральские ученые сравнивали мусульманское право с социалистическим. Запрет частной собственности, спекуляции, расточительства, наличие смертной казни, приоритет публичных интересов над личными. Шар – закон, шариа – надлежащий путь. Догматизм мусульманского права (консерватизм), казуальность (видимо это признаки по Скакун).

Сюкияйнен (доктор юридических наук, советский ученый), Артемьев занимаются мусульманским правом.

Иран (Исламская республика Иран), Ирак (на счет него ЕЛ сомневается), Иордания, Кувейт, Марокко, Саудовская Аравия, Африка – Сомали, Танзания, Кения, Малайзия, Индонезия.

Исламская республика Пакистан (непоследовательна Скакун то), в 35 государствах исламцы составляют большинство населения, в более 120 государствах есть общины, почти 1000 000 000 000 суннитов, больше 200000 шиитов…

Источники мусульманского права:

1) Коран. Ученые подсчитали, что строфы, устанавливающие личный статус – 70 строф (то есть норм), гражданское право – 70, уголовное право – 30, судебная процедура – 13, государственное право – 10, международное право – 25.

2) Сунна – объяснения и дополнения Корана в первое десятилетие после смерти пророка Мухаммеда. В ней мало норм юридического характера, она рассказывает о жизни, действиях, поступках пророка (это эталон поведения, норма – эталон, образец). Коран и Сунна – источники, на основе которых были установлены нормы шариата (от слова шар – путь, следование).

3) Иджма – согласованное заключение древних исламских правоведов об обязанностях правоверного, которое дается на основе Корана и Сунны. 2 важных положения - община никогда не примет ошибочного решения; то, что мусульмане считают справедливым, справедливо и в глазах Аллаха. Судья в решении может ссылаться на этот источник, может обращаться к сборникам норм, которые составили богословы – знатоки исламского права (причем, это скорее обязанность судьи, поскольку иначе возможна утрата статуса).

4) Кияс – суждения по аналогии. (этот и предыдущий источник отвечают на те вопросы, на которые не отвечают первые два). Это способ толкования жизни пророка, его высказываний или молчания, которые можно применить к разрешению конкретных ситуаций. Правом на толкование обладает Муфтий – высшее духовное лицо в Исламе. Кияс приобретает силу закона, если признается высшими духовными лицами (действует принцип авторитета).

Содержание и формы исламского права являются неопределенными. Исламские правоведы считают это достоинством, поскольку можно разрешить дело на основе общих принципов шариата, использовать разные источники или их комбинацию. Кияс способствовал устранению пробелов в Коране и Сунне, имеющихся в них значительных противоречий. Иджма и Кияс – результат шиитских и суннитских школ.

К дополнительным источникам относят Фетву – суждение авторитетных богословов о светской жизни, решений светских властей и их соответствие принципам шариата.

Адаты (юридически – это не правовые обычаи, но имеют широкое применение, например, на Кавказе принцип кровной мести, ферманы - указы главы исламского государства.

Есть понятие малых источников права(непререкаемые требования, основанные на Киясе), например, мнение, основанное на практике (исихсанк), истихслах (маслаха) – принятым должно быть решение, сообразуемое с общественным благом, истисхав – правовая презумпция раз доказанных условий, дарура (необходимость) – недозволенное может стать дозволенным в случае необходимости.

Индусское право.

Индусское право – совокупность (а не система) религиозных, нравственных и правовых норм, сложившихся на основе религии индуизма и поддерживаемая государством.

1. Сформировалось в древней Индии на основе почитания вед (священных текстов), вера в существование вечного всеобъемлющего начала, почитание многочисленных богов и богинь.

2. Традиционно связано с индийскими социальными институтами (общинами), варно-кастовой структурой;

3. Отводит человеку второстепенное место как субъекту права, что выражается в круговой поруке, коллективной ответственности, стойкости больше семейных связей в деревне, каждый, кроме главы государства, должен преклоняться перед вышестоящими и может унизить нижестоящих, член семьи зависим от старших в семье, жена зависима от мужа, все члены общества зависимы от государства.

4. Синкретизм религии и права (объединение).

Территория распространения: Индия (но есть право Индии и индусское право, более 82% населения индусы – отношения внутри их общины регулируются нормами индусского права, на остальное население распространяется право Индии), Пакистан, Индия, Малайзия, индуизм исповедуютобщины в странах Танзании, Уганды, Кении.

Сформировалось в первом тысячелетии новой эры (по появлению источников), обоснование кастового строя в учении брахманизма (2-е тысячелетие до новой эры), роль мирового закона Риты, карма, оценка поведения человека в земной жизни зависит от почитания богово и соблюдение бытовых кастовых правил, которые излагаются в Шастрах. Отмечают разные виды правил (они одновременно религиозные и правовые): дхарма. Особенности Дхармы:

1) состоит из обязанностей и требований их строгого исполнения,

2) не содержит упоминание о субъективных правах,

3) систему обязанностей составляют религиозные и юридические нормы без их различения (например, обязанность посещать храм, обеспечение общественного порядка правителем – это и религиозная и юридическая обязанность),

4) признает обычай источником права,

6) литературное изложение Дхармы (шуруки) – услышенное божественное откровения, содержатся в ведах (они являются первоисточниками Дхармы), упанишадах.

Место индусского права в системе права Индии: сфера семейно-брачных отношений (рождение детей вне брака, усыновление, опекунство, брак, неразделенная семья из двух-трех поколений, раздел имущества, наследование имущества родственниками, включая неделимое имущество); вопросы участия семьи и общины в религиозных и благотворительных пожертвованиях; преимущественное право на покупку, внутрикастовое и межкастовое отношение (отлучение от касты). Роль влияния индусского права меньше, чем влияния мусульманского права в странах мусульманских государств.

Читайте также: