Место скандинавского права на правовой карте мира кратко
Обновлено: 04.07.2024
§ 1. Место скандинавских правовых систем на правовой карте мира
Правовые системы стран Северной Европы – Швеции, Норвегии, Дании, Исландии, Финляндии весьма близки правовым системам стран романо-германской правовой семьи. Однако место скандинавских правовых систем на правовой карте мира оценивается неоднозначно.
В частности, большая часть ученых полагает, что правовые системы стран Северной Европы образуют особую подгруппу романо-германской правовой семьи. Решающими аргументами в пользу родства с классическим романо-германским правом выступают использование в странах Северной Европы понятий и конструкций романо-германского права, учет скандинавскими правовыми системами принципа верховенства закона, а также более абстрактный, нежели в англо-саксонской правовой семье, характер нормы права 1 .
Наиболее привлекательной является точка зрения, согласно которой правовые системы скандинавских стран образуют особую подгруппу в рамках романо-германской правовой семьи.
§ 2. История развития и особенности скандинавских правовых систем
Правильная оценка места скандинавских правовых систем на правовой карте мира обуславливает необходимость анализа истории развития и особенностей скандинавского права.
Историческое развитие скандинавского общества характеризовала наличие свободных крестьян, широкое использование демократических форм учета интересов различных слоев общества в рамках церковного прихода. Имело место раннее становление централизованного государства и унифицированного права 3 .
Общей исторической основой права скандинавских государств служит старогерманское право. Начиная с XII века нормы этого права вносятся в многочисленные земельные, а позднее и городские законы. В Швеции в XIV веке удалось объединить право отдельных местностей в единое земельное право, а право народов — в единое городское; право. В течение XVII-XVIII веков в Дании и Швеции удалось после кропотливой подготовительной работы издать всеобъемлющие кодексы, благодаря чему в обеих странах было унифицировано гражданское, уголовное и процессуальное право. В Дании это был Danske Lov короля Христиана 1683 года, который вступил в силу в Норвегии под названием Norske Lov в 1687 году. Он разбит на шесть книг. В первой речь идет о судопроизводстве, во второй — о церкви, в третьей — о светских сословиях, торговле и семейном праве, в четвертой — о морском праве, в пятой — об остальном вещном праве и наследственном праве и, наконец, в шестой — об уголовном праве. Шведский кодекс 1734 года имеет более сложную структуру. Он состоит из девяти разделов. Первые пять из них посвящены гражданскому праву, в частности семейному, наследственному, земельному, строительному, обязательственному и договорному. В шведском кодексе было всего 1300 параграфов. Оба кодекса написаны простым, ясным и народным языком, здесь отказались от теоретических обобщений и создания поучающих понятий в том виде, в каком они энергично внедрялись на Европейском континенте в XVIII веке систематиками естественного права 1 .
При этом были сохранены связи между шведским и датским правом с одной стороны и континентально-европейским правом с другой. Именно в XVII веке установились тесные - связи между Швецией и правовой наукой континентальной Европы. Стало обычной практикой, особенно для молодых людей, стремящихся сделать чиновничью или судейскую карьеру в Швеции, получать юридическое образование в обычном праве в университетах протестантской Германии, а позднее все чаще в университетах Уппсалы и Лунда 2 .
Оба кодекса составили основу для развития двух ветвей скандинавского права – датской и шведской. Последующие попытки систематизации законодательства, призванные изменить структуру скандинавского права, успеха не имели (в первой половине XIXв. обсуждалась идея принятия закона по образцу Французского Гражданского Кодекса, но идея провалилась) 3 .
Ни датско-норвежский кодекс 1683-1687 годов, ни шведский кодекс 1734 года официально не отменены и по сей день, хотя, конечно, многие их нормы в связи с изменившимися реалиями устарели или были заменены путем принятия новых законов 4 . Например, содержание Шведского свода законов 1734г. подверглось переработке: в 1920г. был принят новый раздел о браке; в 1948г. – раздел о судебном разбирательстве, в 1970г. полностью обновлен раздел о недвижимости и т.д. Многие отрасли шведского законодательства не охватываются законом 1734г. Это трудовое, акционерное законодательство, часть административного законодательства, законодательство об охране промышленной собственности т.д. Речь идет о тех отраслях, что появились во второй половине XIXв. и позже 1 .
Скандинавские правовые системы схожи не только в силу исторического развития. Огромное значение здесь приобретает унификация скандинавского права, начало которому было положено в 1872г. на съезде скандинавских юристов. В основном сотрудничество проводилось в сфере частного права, прежде всего, в области торгового права (законы о торговых знаках, торговых реестрах, фирмах и т.д.) Попытки создать единый Скандинавский гражданский кодекс успеха не имели. В сфере гражданского права унификация затронула отдельные институты права собственности и обязательственного права. В частности, важным результатом сотрудничества Скандинавских стран явился закон о договорах и других законных операциях в праве собственности и обязательственном праве. В Швеции, Дании и Норвегии он вступил в силу в период с 1915 по 1918г., а в Финляндии – в 1929г. На основе этого и ряда других законов сложилось, по сути, единое договорное право 2 .
Активное сближение скандинавских правовых систем имеет место и в семейном праве. Причем многие правовые нормы в северных странах были введены раньше, чем в континентальной Европе (равенство супругов, уравнивание в правах детей, рожденных в браке и вне брака и т.д.) 3
Правовые системы скандинавских стран отличаются следующими особенностями:
1. отсутствие деления права на публичное и частное, а также на отрасли;
2. как правило, отсутствие кодексов, систематизирующих отдельные отрасли права;
3. высокая роль судебной практики в системе источников права;
4. отсутствие длительное время правовых норм с высокой степенью обобщения;
5. в правовой доктрине Скандинавских стран преобладают американские концепции школы правового реализма, а методы образования после второй мировой войны сильно напоминают американскую систему 1 .
Скандинавская правовая семья объединяет национальные правовые системы Дании, Швеции, Норвегии, Финляндии, Исландии (некоторые авторы к этой группе относят правовые системы государств Балтии — Эстония, Латвия, Литва).
Вопрос о природе и месте скандинавского права на правовой карте мира является дискуссионным. В современной компаративистике существуют различные мнения о связях скандинавского права с основными правовыми семьями современности. Мнение одних ученых сводится к тому, что скандинавское право является самостоятельной правовой семьей, поскольку имеют место их общие исторические, политические, экономические и культурные основы формирования и развития, отличные от других правовых систем (К. Цвайгерт, X. Кётц). Применительно к данной точке зрения скандинавская правовая семья является самостоятельной правовой семьей, находящейся между системами общего и ро- мано-германского права (К. Осакве).
Некоторыми компаративистами скандинавская правовая семья вообще не выделяется в качестве самостоятельной, и включает правовые системы этих государств в романо-германскую правовую семью (Р. Давид). Другие же считают, что скандинавская правовая семья является смешанным типом права, поскольку она имеет общие черты в формировании и развитии, схожие с другими правовыми семьями, в частности с романо-германской правовой семьей и с правовой семьей общего права (О.Ф. Скакун).
Как справедливо отмечает О.Ф. Скакун, скандинавскую правовую семью можно охарактеризовать как смешанный (конвергентный) тип правовой системы, под которой понимается совокупность национальных правовых систем, имеющих общие закономерности развития и сходные признаки, сложившиеся как на основе местных источников права, так и широкого заимствования элементов правовых систем романо-германского, а также англо-американского типа.
В качестве признаков скандинавского права как смешанного (конвергентного) типа правовой системы она выделяет доминирование нормативно-правового акта как формального источника права; использование судебного прецедента наравне с нормативно-правовым актом; признание деления права на частное и публичное; отвод норме права (образец поведения) основную роль в регулировании общественных отношений; проведение кодификации законодательства; соблюдение иерархии нормативно-правовых актов и существование паритета процессуального и материального права[279].
В начале рассмотрим соотношение скандинавского права и романо-германского права. В скандинавских государствах возникла интересная комбинация средневековых воззрений и институтов, с одной стороны, и национальных традиций — с другой, которая стала возможной в значительной степени потому, что, например, в Швеции до конца XVI в., в отличие от большинства государств средневековой Европы, почти не было юристов с университетским образованием, чье мышление обуславливалось римскими правовыми образами и чье влияние постепенно возрастало[280].
Влияние римского права на формирование и развитие правовых систем скандинавских государств менее значительно, чем на процесс формирования романо-германской правовой семьи. Основная причина в том, что территория скандинавских'государств никогда не входила в Римскую империю.
Римское право оказало значительное влияние на характер и сущность скандинавского права через романо-германское право и носит опосредованный характер. Некоторые положения римского права, в частности деление права на публичное и частное, а также роль закона в качестве основного источника права, были восприняты скандинавским правом через романо-германское право. Это влияние усилилось в XVII в., когда в этих государствах сложились свои национальные системы права.
Национально-правовые системы скандинавских государств никогда не знали кодексов французского и германского образца. Кодификация в скандинавских государствах, как уже отмечалось, носила комплексный характер.
Что касается соотношения скандинавского и общего права, то
необходимо подчеркнуть, что историческое развитие скандинавских государств происходило независимо от общего права. Однако, роль судебной практики в правовых системах этих государств значительнее, чем в государствах романо-германского права.
Так, в правовой системе Дании отдельные институты гражданско-правовых отношений регулируются нормами прецедентного права. Законодательство этих государств допускает решение многих вопросов по судейскому усмотрению. Однако, это не является основанием относить скандинавскую правовую семью к семье общего права.
По мнению А.Х. Саидова, скандинавское и общее право объединяет прагматический подход к праву, правовым понятиям и конструкциям. Растущее воздействие американского права проявляется также в заимствовании в последнее время отдельных юридических конструкций, понятий, например, в сфере деликтной ответственности, страховании и т.д.1
Итак, скандинавская правовая семья, заимствуя многие правовые положения у других правовых семей, занимает самостоятельное место на правовой карте мира.
Важное место среди источников скандинавского права принадлежит делегированному законодательству. Удельный вес нормативных актов, принятых в рамках делегированного законодательства, превышает количество законов, принятых законодательными органами этих государств.
Особое место судебной практики в качестве источника скандинавского права объясняется тем обстоятельством, что законы позволяют судьям при разрешении отдельных вопросов действовать более свободно по судейскому усмотрению, что расширяет возможности судебных органов при применении и толковании норм права. Также судьи обязаны руководствоваться решениями, принятыми по аналогичным делам вышестоящих судебных органов. Однако, необходимо отметить, что судебные решения носят конкретный характер, что затрудняет их использование в дальнейшем.
Роль судебной практики как источника права в правовой системе Швеции менее заметна, чем в Дании и Норвегии. Несмотря на отсутствие в законодательстве данного государства норм,
признающих судебные решения в качестве источника права, они иногда выступают в качестве такового (прежде всего, это решения верховных судебных органов).
Обычай в качестве источника скандинавского права играет вспомогательную роль и, в основном, затрагивает области торгового и морского права. Он часто служит дополнением к действующему конституционному законодательству. Иногда ссылка на обычай в качестве источника права содержится в тексте соответствующих договоров. Необходимо отметить, что имеются некоторые исключения, в частности, на автономной территории Гренландии в сфере гражданско-правовых отношений кроме датских законов действуют местные обычаи. Это распространяется и на уголовно-правовые отношения. Более того, до принятия Данией в 1954 г. Уголовного кодекса в Гренландии отсутствовали писаные уголовные нормы, и в данной сфере действовали только обычаи.
Доктрина, как и в романо-германском праве, считается вспомогательным источником скандинавского права. При вынесении судебных решений, а также обсуждении проектов нормативноправовых актов, доктрина позволяет выявить истинные намерения законодателя.
Правовые принципы для разрешения конкретных дел, при применении аналогии права, а также при толковании права также могут выступать в качестве источника скандинавского права.
Международно-правовые акты признаются источником скандинавского права. Однако, общепризнанные принципы международного права, заключаемые договоры, пакты, к которым эти государства присоединились, должны быть имплементированы в текущее законодательство. '
Институт имплементации международно-правовых норм в национальные правовые системы служит созданию государством необходимых правовых условий для реализации взятых на себя международных обязательств. Суверенным является решение государства о том, каким образом будет выполнено взятое обязательство, какая процедура будет избрана для реализации между- народно-правовых норм в национальном законодательстве.
Например, когда правительство вносит в Риксдаг на ратификацию международный договор или пакт, к которому Швеция
присоединяется, то одновременно с ним вносится в Парламент проект закона, содержащий нормы о рецепции положений договора либо пакта в национальное законодательство1.
правовых систем Скандинавских стран. 5. Источники скандинавского права.
1. Место скандинавского права на правовой карте мира
В силу ряда причин (колониальная экспансия, рецепция, идеологические влияние и др.) вне европейских пределов оказалось немало национальных правовых систем, которые с теми или иными оговорками могут быть отнесены к романо-германской семье. В связи с этим рассмотрим латиноамериканское право, правовую систему Японии, а также хотя прямо и не входящее в романо-германскую семью, но близкое ей скандинавское право. Начнем с последнего.
Несмотря на то что страны Северной Европы 1 – Швеция, Норвегия, Дания, Исландия, Финляндия географически куда более близки странам романо-германской правовой семьи, чем Латинская Америка или Япония, тем не менее при отнесении их права к данной семье возникает значительно больше сложностей, а некоторые европейские авторы вообще отрицают их принадлежность к этой семье, утверждая самобытность и автономность скандинавского права.
Определение места скандинавского права среди основных правовых семей является предметом давней и весьма оживленной дискуссии в компаративистской литературе.
Большинство ученых-юристов считают скандинавское право разновидностью (причем особой) романо-германской правовой семьи или отдельной сферой континентальной системы права. Дело в том, что право стран Северной Европы широко использует юридические конструкции и понятия романо-германской правовой семьи.
Скандинавское право придерживается принципа верховенства закона. Норма права в скандинавских странах имеет более абстрактный характер, чем норма англо-американского права. Эти особенности правовых систем Скандинавских стран и используются в качестве решающих аргументов в пользу отнесения права стран Северной Европы к романо-германской семье.
Действительно, есть некоторые обстоятельства, побуждающие к такого рода выводам. Римское право сыграло несомненно менее заметную роль в развитии правовых систем в Скандинавских странах, чем во Франции и в Германии. В северных государствах нет и не было кодексов, подобных Гражданскому кодексу Франции или Германско-
му гражданскому уложению. Судебная практика играет здесь более значимую роль, чем в странах континентальной Европы.
К англо-американской системе общего права скандинавское право также отнести нельзя. Историческое развитие правовых систем северных стран происходило совершенно независимо от английского права. К тому же скандинавское право почти не имеет таких характерных признаков общего права, как правило прецедента, техника различий, особая роль процессуального права.
Вместе с тем нельзя полностью исключать и даже недооценивать известное воздействие на скандинавское право правовой семьи общего права и романо-германской правовой семьи. Оно было неодинаковым на протяжении истории и по-разному проявлялось применительно к различным отраслям права, и прежде всего к гражданскому праву.
1 точка зр.: скандинавское право – САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ прав.семья, поскольку имеют место их общие истор, полит, экон и культ.основы формирования и развития, отличные от других прав. систем (К. Цвайгерт, X. Кётц). Эта семья находится между системами общего и романо-германского права (К. Осакве);
2 т.з: эта семья вообще не выделяется в качестве самостоятельной, и ВКЛЮЧАЕТСЯ В РОМАНО-ГЕРМ семью (Р. Давид);
3 т.з: Эта семья - СМЕШАННЫЙ тип права, поскольку она имеет общие черты в формировании и развитии, схожие с другими прав.семьями, в частности с романо-герм. и с прав. семьей общего права (О.Ф. Скакун).
В качестве ПРИЗНАКОВ сканд.права как смешанного типа Скакун выделяет:
1.доминирование НПА как формального источника права;
2. использование судебного прецедента наравне с НПА (н-р, в Дании отд.институты гражданско-правовых отношений регулируются нормами прецедентного права, большая роль суд практики в норвегии, швеции);
3. признание деления права на частное и публичное;
4. отвод норме права (образец поведения) основную роль в регулировании общественных отношений;
5. проведение кодификации законод-ва;
6. соблюдение иерархии НПАктов и существование паритета процесс. и матер. права.
(64) Источники скандинавского права.
Систему источников скандинавского частного права составляют законы, делегированное законодательство, судебная практика, обычаи, доктрина, правовые принципы и международно-правовые акты.
Система законодательства возглавляют конституционные законы (Конституция Норвегии 1814 г., и в новой редакции от 1913 г., Конституционный закон Финляндии 1919 г., Конституция Исландии 1944 г., Конституция Дании 1953 г., Конституция Швеции 1974 г., которая состоит из трех законов: Закон о форме правления, Закон о престолонаследии и Закон о свободе прессы.
Важное значение имеет делегированное законодательство, количество которого превышает количество законов, принятых законодательными органами этих государств.
Роль судебной практики различна в разных скандинавских странах. В Дании и Норвегии при регулировании отдельных вопросов роль судебной практики является основной, а не вспомогательной. В частности, отдельные институты гражданско-правовых отношений регулируются исключительно нормами прецедентного права. Однако "применения судебных прецедентов в Дании не регулируется столь жесткими и строгими правилами, как это предусмотрено, скажем, английским правом".
Судьи обязаны руководствоваться решениями, принятыми по аналогичным делам высшими судебными органами.
Согласно норвежскому законодательству, решение Верховного Суда и школы других судебных инстанций, принятые по конкретному делу, имеют силу "убеждающего президента", которыми должен руководствоваться в ходе судебного производства судебный орган.
В правовой системе Швеции судебные решения выступают источником права (прежде всего это решение верховных судебных органов), несмотря на отсутствие в законодательстве норм, признающих судебное решение источником права.
Правовой обычай играет в скандинавском праве вспомогательную роль и касается преимущественно сферы торгового и морского права. Он часто служит дополнением к действующему конституционному законодательству. Иногда ссылка на обычай содержится в тексте соответствующих договоров.
Доктрина считается вспомогательным источником скандинавского права. При вынесении судебных актов, а также обсуждении проектов нормативно-правовых актов доктрина дает возможность выявить истинные намерения законодателя.
Принципы права могут выступать источником скандинавского права при решении конкретных дел, применении аналогии права и толковании права.
Международно-правовые акты признаются источником скандинавского права. Однако общепризнанные принципы международного права, заключены договоры, пакты, к которым эти государства присоединились, должны быть реализованы в текущем законодательстве.
(65) Социалистический модус правовых систем: историческое прошлое и современное состояние.
Социалистическая правовая семья (или социалистические правовые системы) во многом составляла, еще одну крупную правовую семью. На социалистические правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки, составлявшие "социалистический лагерь" существенное влияние оказала первая социалистическая правовая система - советская.
Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай, Куба) разновидностями советского права. Следовательно на примере права СССР можно рассмотреть основные черты, присущие социалистическому праву.
Социалистическое право обнаруживает известное сходство с романо-германской правовой системой. Оно достаточно широко сохранило ее терминологию, а также хотя бы по внешнему виду - ее структуру. Для советского права характерна концепция правовой нормы, которая мало чем отличается от французской или немецкой концепции. Исходя из этого, многие западные авторы, особенно англичане и американцы, отказываются видеть в советском праве оригинальную систему, и помещают ее в романо-германские правовые системы.
Социалистические юристы единодушно защищали противоположный тезис. Для них право – это надстройка, отражение определенной экономической структуры.
Социалистическое право обусловлено ярко выраженным классовым характером. Единственным или основным социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позднее нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, а затем всего народа, руководимого коммунистической партией. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую часть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы, инструкции и т.д.) фактически выражали, прежде всего, и главным образом волю и интересы партийно-государственного аппарата.
Читайте также: