Орган исполнительной власти как публичное юридическое лицо реферат

Обновлено: 02.07.2024

Выбор модели управления для каждой компании индивидуален. Чтобы выбранная модель соответствовала интересам компании, нужно знать преимущества и недостатки управления руководителем и управляющим (управляющей компанией или управляющим — индивидуальным предпринимателем). В статье расскажем о двух моделях управления, покажем их положительные и отрицательные стороны с точки зрения норм законодательства, бухгалтерского и налогового учета.

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА: ФОРМЫ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Российское гражданское законодательство предусматривает две категории участников правовых отношений: физические лица (ФЛ) и юридические лица (ЮЛ). По отношению к участию в предпринимательстве у них есть права на извлечение дохода от собственных трудовых вложений. При этом юридические лица, которыми являются организации, априори имеют сложную структуру управления.

Основополагающее определение юридического лица и нормативное описание всех видов организаций содержит ст. 48 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ):

Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом также включены в ЕГРЮЛ.

Для утверждения схемы управления создаваемого юридического лица должна быть выбрана форма ЮЛ. Предусмотренные законом формы юридического лица отражены в ГК РФ. Каждую форму создания юридического лица регламентирует отдельный федеральный закон.

Федеральные законы, регламентирующие отдельные формы создания юридического лица:

Выбранную форму юридического лица учредители организации должны закрепить в Уставе организации.

Наибольшее число вариантов форм управлений присутствует в законодательстве об обществе с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерном обществе (АО). Рассмотрим их подробнее.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В Обществе с ограниченной ответственностью действует следующая система управления.

Общее собрание участников ООО — высший орган управления общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

К компетенции общего собрания участников ООО относятся самые важные вопросы функционирования общества:

  • определение основных направлений деятельности общества;
  • утверждение Устава общества;
  • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
  • принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) ООО — его образование в обществе с ограниченной ответственностью не обязательно.

Коллегиальный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Чаще всего он именуется правлением или дирекцией, подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров. Формируется одновременно с избранием единоличного исполнительного органа.

Единоличный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Как правило, это генеральный директор (директор, президент), который подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров (наблюдательному совету).

На практике часто возникает вопрос по правилам оформления трудовых отношений общества с генеральным директором (директором, президентом). Договор между ними от имени ООО может подписать:

  • лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
  • участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества;
  • председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо.

Полномочия единоличного исполнительного органа ООО могут быть переданы управляющей организации или управляющему — индивидуальному предпринимателю, которые действуют как законные представители общества (ст. 42 Федерального закона № 14-ФЗ). На них в полной мере распространяются нормы, на основании которых действует единоличный исполнительный орган общества.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Рассмотрим систему управления в акционерном обществе.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества (проводится ежегодно).

Председатель совета директоров организует его работу, созывает заседания совета директоров акционерного общества.

Коллегиальный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров.

Уставом общества, предусматривающим одновременное наличие единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа.

Единоличный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Как правило, это директор, генеральный директор, президент. Он подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

ВАРИАНТЫ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ ПО УПРАВЛЕНИЮ

Наряду с единоличным исполнительным органом управления, в лице которого выступает избираемое физическое лицо, общества (ООО и АО) вправе принять решение о передаче полномочий стороннему управляющему — коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — Управляющему).

Общество вправе привлекать на договорных началах Управляющего для выполнения функций своего исполнительного органа, устанавливать размеры выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций.

Если организация принимает решение об управлении единоличным исполнительным органом — физическим лицом (далее — Руководителем), с ним заключают трудовой договор с учетом всех требований, предъявляемых ТК РФ к такому типу трудовых отношений.

Важный момент: органы пенсионного обеспечения рекомендуют заключать данный договор независимо от принадлежности руководителя к числу собственников компании. То есть этот субъект может быть одновременно директором и собственником организации.

Это объясняется тем, что статус собственника отражает его права и обязанности по отношению к результатам деятельности общества, а его деятельность руководителя сопряжена с выполнением трудовых функций, что выражается в заключаемом трудовом договоре.

Права и обязанности Управляющего и Руководителя перед собственниками имеют определенные различия, которые лежат в основе выбора варианта управления фирмой. В части ответственности за свои действия закон уравнивает эти категории управления.

К СВЕДЕНИЮ

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (абз. 2 п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

УПРАВЛЕНИЕ РУКОВОДИТЕЛЕМ (ЕДИНОЛИЧНЫМ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНОМ): ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ, СПЕЦИФИКА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Единоличный исполнительный орган (Руководитель) имеет достаточно широкие полномочия (п. 3 ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ):

  • без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
  • выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
  • издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
  • осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом № 14-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Важный момент: наличие этих прав у Руководителя нужно учитывать собственникам, принимая решение о такой форме управления компанией.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия сделка может быть оспорена.

Поэтому при определении собственниками суммы сделки, не требующей согласования с ними, нужно проанализировать возможный объем последствий от ошибочных действий Руководителя, которые могут нанести компании ущерб.

Полномочия Руководителя могут одновременно определять Трудовой кодекс РФ (далее — ТК РФ), другие законы и нормативные правовые акты РФ, учредительные документы и локальные нормативные акты организации.

ЭТО ВАЖНО

На должность Руководителя может быть назначен один из собственников общества или наемный менеджер, не связанный с компанией имущественными отношениями. При заключении трудового договора с наемным менеджером необходимо учитывать специфику применения норм гл. 43 ГК РФ.

Согласно ст. 273–281 ГК РФ Руководитель сочетает в себе функции представителя организации в гражданско-правовых отношениях и, являясь стороной трудовых отношений, осуществляет функцию руководства организации.

Глава 43 ТК РФ не распространяется на трудовые отношения Руководителей в следующих случаях:

  • Руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В этом случае руководитель осуществляет функцию единоличного исполнительного органа на основании закрепленного в учредительных документах соответствующего положения, и заключение с ним трудового договора не требуется (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.08.2010 № Ф03-5775/2010 по делу № А24-457/2010);
  • управление организацией осуществляется Управляющим, то есть на основании гражданско-правового договора. Трудовой договор при этом не заключается.

В трудовом договоре с Руководителем могут предусматриваться специфические права и обязанности:

  • возможность заключения договоров, в том числе трудовых;
  • открытие в банках расчетных и других счетов;
  • утверждение штатного расписания;
  • применение к работникам организации мер дисциплинарного взыскания и поощрения в соответствии с действующим законодательством РФ;
  • утверждение положения о представительствах и филиалах, уставов дочерних организаций.

Не допускается наделение Руководителей организаций правами и полномочиями, реализация которых может ухудшить положение работников данной организации по сравнению с законодательством о труде.

М. А. Чванова, аудитор, бухгалтер, налоговый консультант, юрист

Применительно к государственным органам вызывает большое сомнение возможность применения общего понятия юридического лица, характерной для Частного Права. В Частном праве юр лицо создается с целью участия в гражданском обороте – т. е главная цель, которую преследуют учредители любого юридического лица заключается в создании обособленного субъекта с обособленным имуществом, который может от своего имени и своим имуществом участвовать в гражданском обороте (это касается юр лиц, создаваемых как частными лицами, так и государством (например ГУПы)). Когда государство создает госорган оно такой цели совершенно очевидно не преследует – государство преследует цель создать субъект публичного права для выполнения публичных функций, его целью не является участие в гражданском обороте.

Применительно к госорганам подходы относительно применимости к ним конструкции юридического лица различаются в разных странах. В некоторых странах появилось понятие юридического лица публичного права. В нашей стране оно не используется, законодатель не знает разделения на юридические лица частного права и юр лица публичного права.

Глубинный смысл разделения –юр. лица юр. лицам рознь, одни создаются для того, чтобы действовать в частно-правовом режиме, а другие – для того чтобы выполнять публичные функции. Поскольку категория юр. лиц публичного права у нас отсутствует, в цивилистической доктрине сформировалась позиция о том,

что юр. Лицо - это категория универсальная, общеправовая, которая должна использоваться применительно к любым лицами и организациям, участвующим в гражданском обороте.

Такая концепция начинает расходится с практикой, в первую очередь в том, что сам механизм предоставления прав Юридического Лица государственному органу отличается от предоставления прав ЮЛ частно-правовой организации. Также, следует учитывать, что в положениях о государственных органах никогда не пишут, что, например, министерство является юридическим лицом, пишут, что оно наделяется правами ЮЛ. Этим подчеркивается, что орган по своей природе создан не для цели участия в обороте, но для того, чтобы выполнять публичные функции, этот орган нуждается в самостоятельном частноправовом статусе, соответственно для этого органу предоставляют право выступать в гражданском обороте. Такая терминологическая конструкция показывает, что речь идет о некотором приравнивании госоргана к ЮЛ. (цивилисты ругаются – мол или является, или не является ЮЛ)

Цивилисты при этом не имеют ответа - какой организационно-правовой формой обладает госорган как ЮЛ? Подход цивилистов (поверхностно) – госорган следует считать учреждением(просто в ГК сказано, что учреждения могут создаваться для выполнения управленческих функций). НО – учреждение создается собственником, имущество которого передается учреждению,

учреждение создается путем утверждения устава, но ни у одного госоргана нет устава и это принципиально – устав предполагает некую самостоятельность (есть положение, которое утверждается в отличие от учреждения не органом, который осуществляет управление имуществом, представляет государство как собственника, а орган, который в системе органов исполнительной власти является вышестоящим по отношению к создаваемому, соответственно предполагается, что здесь имущественная составляющая не имеет никакого значения) Учреждение может действовать как ЮЛ только если его зарегистрируют в ЕГРЮЛ.

Были забавные случаи, когда налоговая инспекция заявляла требование о ликвидации государственного органа в связи с тем, что он не предоставляет налоговую отчетность (любой орган платит, например, подоходный налог за своих сотрудников как налоговый агент. За непредоставление налоговой отчетности регистрирующий орган может инициировать процедуру ликвидации ЮЛ). Даже если суд примет решение об исключении из реестра ЮЛ, орган не перестанет существовать, это никак не отразится на его статусе, даже права ЮЛ у государственного органа не могут быть прекращены вследствие прекращения государственной регистрации, ведь они возникли не вследствие регистрации, а вследствие включения в положения о государственном органе соответствующего указания, нормы

Противоречие -ГК РФ, ст. 125: «От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Государственный орган –в рамках своей компетенции это государство, государство действует через свои органы à Это запрет государству выступать в качестве учредителя хозяйственных обществ? Но он мягко говоря не соответствует действительности, да и строго говоря статья говорит именно о государственных органах, а не о государстве. Если ст. 125 увязывается с публично-правовой доктриной и предполагает, что орган и есть государство в гражданских правоотношениях, то ст. 66 исходит из некой эфемерной правосубъектности государственных органов как таковых (как будто это просто то же юридическое лицо, действующее само по себе). Определение Верховного Суда РФ от 29 июня 2005 года про делу N 46-Г05-4: Прокурор считает, что органы (в данном случае – это КУГИ), являющиеся участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством от имени субъектов гражданских отношений, перечисленных в статье 124 Гражданского кодекса Российской Федерации, должны иметь статус юридического лица. (КУГИ – это тот самый собственник (государство), зачем ему статус юридического лица, если он представляет государство как участника гражданского оборота)

ВЫВОД: Государственный орган – это особый участник гражданского оборота – его частноправовой статус производен от его публично-правового статуса,

пределы, формы, содержание, цели участия государственного органа в гражданском обороте определяется его публично-правовой компетенцией, а стало быть Госорган представляет собой особую категория участников гражданских правоотношений. Следовательно, мы не должны запихивать государственный орган в законодательные рамки, установленные для государственных учреждений (он может быть на него похож, но далеко не полностью с ним совпадает)

Кстати в ЕГРЮЛ регистрирующие органы в графе организационно-правовая форма пишут государственный орган, а не учреждение, понимая, что речь идет об особом положении этих субъектов, которое предполагает связанность частноправового статуса с публично-правовым (выше)

В Концепции хотят обособить статус госорганов в среде прочих участников гражданского оборота.

Проблема органов исполнительной власти как юридических лиц имеет отношение к запрету, введенному законом о защите конкуренции.

Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" Ст. 4 хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход;

Ст. 15 ч. 3. Запрещается совмещение функций органов власти и функций хозяйствующих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов (иначе говоря – Государственный орган участвовать в гражданском обороте с целью получения дохода не вправе)

Понятие должностного лица в административном праве

Должностное лицо – это сугубо административно правовое понятие.

Функции представителя власти - это полномочие издавать распоряжения, обязательные для исполнения органами и лицами, не находящими в прямом подчинении у должностного лица.

Если лицо имеет полномочия действовать от лица государственного органа, реализуя его власть, его полномочия, которые принадлежат органу и связаны с внешне-властным воздействием на граждан, ЮЛ, прочие организации, то его можно назвать должностным лицом.

Условно говоря среди госслужащих есть две категории –

1) служащие, чьи функции ограничиваются взаимодействием внутри самого органа и

2) те служащие, чьи функции распространяются на действие вовне государственного органа, наделенные полномочиями, связанными с внешним взаимодействием с иными органами, организациями и лицами. (вторые – это должностные лица)

Логотип

Применительно к государственным органам вызывает большое сомнение возможность применения общего понятия юридического лица, характерной для Частного Права. В Частном праве юр лицо создается с целью участия в гражданском обороте – т. е главная цель, которую преследуют учредители любого юридического лица заключается в создании обособленного субъекта с обособленным имуществом, который может от своего имени и своим имуществом участвовать в гражданском обороте (это касается юр лиц, создаваемых как частными лицами, так и государством (например ГУПы)). Когда государство создает госорган оно такой цели совершенно очевидно не преследует – государство преследует цель создать субъект публичного права для выполнения публичных функций, его целью не является участие в гражданском обороте.

Применительно к госорганам подходы относительно применимости к ним конструкции юридического лица различаются в разных странах. В некоторых странах появилось понятие юридического лица публичного права. В нашей стране оно не используется, законодатель не знает разделения на юридические лица частного права и юр лица публичного права.

Глубинный смысл разделения –юр. лица юр. лицам рознь, одни создаются для того, чтобы действовать в частно-правовом режиме, а другие – для того чтобы выполнять публичные функции. Поскольку категория юр. лиц публичного права у нас отсутствует, в цивилистической доктрине сформировалась позиция о том, что юр. Лицо - это категория универсальная, общеправовая, которая должна использоваться применительно к любым лицами и организациям, участвующим в гражданском обороте.

Такая концепция начинает расходится с практикой, в первую очередь в том, что сам механизм предоставления прав Юридического Лица государственному органу отличается от предоставления прав ЮЛ частно-правовой организации. Также, следует учитывать, что в положениях о государственных органах никогда не пишут, что, например, министерство является юридическим лицом, пишут, что оно наделяется правами ЮЛ. Этим подчеркивается, что орган по своей природе создан не для цели участия в обороте, но для того, чтобы выполнять публичные функции, этот орган нуждается в самостоятельном частноправовом статусе, соответственно для этого органу предоставляют право выступать в гражданском обороте. Такая терминологическая конструкция показывает, что речь идет о некотором приравнивании госоргана к ЮЛ. (цивилисты ругаются – мол или является, или не является ЮЛ)

Цивилисты при этом не имеют ответа - какой организационно-правовой формой обладает госорган как ЮЛ? Подход цивилистов (поверхностно) – госорган следует считать учреждением(просто в ГК сказано, что учреждения могут создаваться для выполнения управленческих функций). НО – учреждение создается собственником, имущество которого передается учреждению, учреждение создается путем утверждения устава, но ни у одного госоргана нет устава и это принципиально – устав предполагает некую самостоятельность (есть положение, которое утверждается в отличие от учреждения не органом, который осуществляет управление имуществом, представляет государство как собственника, а орган, который в системе органов исполнительной власти является вышестоящим по отношению к создаваемому, соответственно предполагается, что здесь имущественная составляющая не имеет никакого значения) Учреждение может действовать как ЮЛ только если его зарегистрируют в ЕГРЮЛ.

Были забавные случаи, когда налоговая инспекция заявляла требование о ликвидации государственного органа в связи с тем, что он не предоставляет налоговую отчетность (любой орган платит, например, подоходный налог за своих сотрудников как налоговый агент. За непредоставление налоговой отчетности регистрирующий орган может инициировать процедуру ликвидации ЮЛ). Даже если суд примет решение об исключении из реестра ЮЛ, орган не перестанет существовать, это никак не отразится на его статусе, даже права ЮЛ у государственного органа не могут быть прекращены вследствие прекращения государственной регистрации, ведь они возникли не вследствие регистрации, а вследствие включения в положения о государственном органе соответствующего указания, нормы

Противоречие -ГК РФ, ст. 125: «От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Государственный орган –в рамках своей компетенции это государство, государство действует через свои органы à Это запрет государству выступать в качестве учредителя хозяйственных обществ? Но он мягко говоря не соответствует действительности, да и строго говоря статья говорит именно о государственных органах, а не о государстве. Если ст. 125 увязывается с публично-правовой доктриной и предполагает, что орган и есть государство в гражданских правоотношениях, то ст. 66 исходит из некой эфемерной правосубъектности государственных органов как таковых (как будто это просто то же юридическое лицо, действующее само по себе). Определение Верховного Суда РФ от 29 июня 2005 года про делу N 46-Г05-4: Прокурор считает, что органы (в данном случае – это КУГИ), являющиеся участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством от имени субъектов гражданских отношений, перечисленных в статье 124 Гражданского кодекса Российской Федерации, должны иметь статус юридического лица. (КУГИ – это тот самый собственник (государство), зачем ему статус юридического лица, если он представляет государство как участника гражданского оборота)

ВЫВОД: Государственный орган – это особый участник гражданского оборота – его частноправовой статус производен от его публично-правового статуса, пределы, формы, содержание, цели участия государственного органа в гражданском обороте определяется его публично-правовой компетенцией, а стало быть Госорган представляет собой особую категория участников гражданских правоотношений. Следовательно, мы не должны запихивать государственный орган в законодательные рамки, установленные для государственных учреждений (он может быть на него похож, но далеко не полностью с ним совпадает)

Кстати в ЕГРЮЛ регистрирующие органы в графе организационно-правовая форма пишут государственный орган, а не учреждение, понимая, что речь идет об особом положении этих субъектов, которое предполагает связанность частноправового статуса с публично-правовым (выше)

В Концепции хотят обособить статус госорганов в среде прочих участников гражданского оборота.

Проблема органов исполнительной власти как юридических лиц имеет отношение к запрету, введенному законом о защите конкуренции.

Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" Ст. 4 хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход;

Ст. 15 ч. 3. Запрещается совмещение функций органов власти и функций хозяйствующих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов (иначе говоря – Государственный орган участвовать в гражданском обороте с целью получения дохода не вправе)

Понятие должностного лица в административном праве

Должностное лицо – это сугубо административно правовое понятие.

Функции представителя власти - это полномочие издавать распоряжения, обязательные для исполнения органами и лицами, не находящими в прямом подчинении у должностного лица.

Если лицо имеет полномочия действовать от лица государственного органа, реализуя его власть, его полномочия, которые принадлежат органу и связаны с внешне-властным воздействием на граждан, ЮЛ, прочие организации, то его можно назвать должностным лицом.

Условно говоря среди госслужащих есть две категории –

1) служащие, чьи функции ограничиваются взаимодействием внутри самого органа и

2) те служащие, чьи функции распространяются на действие вовне государственного органа, наделенные полномочиями, связанными с внешним взаимодействием с иными органами, организациями и лицами. (вторые – это должностные лица)

Понятие

  • федеральные органы исполнительной власти;
  • органы исполнительной власти регионов;
  • органы местного самоуправления;
  • государственные корпорации, публично-правовые компании – в случаях, предусмотренных федеральными законами (например – Росатом, саморегулируемые организации (СРО)).

При этом отдельные виды контроля (надзора) или отдельные полномочия по их осуществлению могут быть возложены на государственные или муниципальные учреждения (ГУПы и МУПы) – в случаях, установленных федеральными законами о видах контроля, законами субъектов РФ.

Порядок определения органов контроля (надзора) и их полномочий

ВОПРОСЫ

КАКОЙ ОРГАН РЕШАЕТ

ДОКУМЕНТ-ОСНОВАНИЕ

Установление их организационной структуры, полномочий, функций, порядка деятельности

Установление их организационной структуры, полномочий, функций, порядка их деятельности

Установление их организационной структуры, полномочий, функций, порядка деятельности

Если осуществление отдельного вида федерального госконтроля (надзора) возложено на публично-правовую компанию, федеральный закон о виде контроля устанавливает, что такая компания или федеральный орган исполнительной власти принимает нормативные правовые акты как контрольный (надзорный) орган.

Федеральные законы о видах контроля, законы регионов, предусматривающие возложение контрольно-надзорных полномочий на ГУП или МУП, определяют органы исполнительной власти, органы местного самоуправления, которые могут принимать нормативные правовые акты как контрольные (надзорные) органы.

Кто проводит проверки

  1. Руководитель (зам. руководителя) такого органа.
  2. Инспектор – это должностное лицо контрольного (надзорного) органа, в должностные обязанности которого в соответствии с положением о виде контроля, должностным регламентом или должностной инструкцией входит осуществление полномочий по виду контроля (надзора), в том числе проведение профилактических и контрольных (надзорных).

Инспекторов, которые вправе проводить конкретные профилактические или контрольные (надзорные) мероприятия, определяет решение контрольного (надзорного) органа о проведении соответствующего мероприятия.

В Положении о виде контроля может быть запрет на проведение контрольного (надзорного) мероприятия в отношении объектов контроля инспекторами, которые проводили профилактические мероприятия в отношении этих же объектов.

По общему правилу инспекторы государственных и муниципальных учреждений, полномочные осуществлять вид контроля, не вправе:

  • составлять акты контрольных (надзорных) мероприятий;
  • выдавать предписания.

Но иное может быть установлено федеральным законом о виде контроля, законом региона.

Президент РФ по представлению Правительства России, высший исполнительный орган госвласти региона, представительный орган муниципального образования вправе устанавливать особый порядок оплаты труда должностных лиц контрольного (надзорного) органа – в зависимости от показателей служебной деятельности, определяемых служебным контрактом (трудовым договором).

Чем занимаются органы контроля (надзора)

Их деятельность направлена на предупреждение, выявление и пресечение нарушений обязательных требований посредством:

  • профилактики их нарушений;
  • оценки соблюдения гражданами и организациями обязательных требований;
  • выявления их нарушений;
  • принятия мер пресечения выявленных нарушений обязательных требований;
  • устранения их последствий;
  • восстановления правового положения, существовавшего до возникновения таких нарушений.

Контрольные (надзорные) органы вправе заключать соглашения между собой, а также с иными органами госвласти и органами местного самоуправления. В том числе для совместного проведения профилактических и контрольных (надзорных) мероприятий.

Сведения о видах контроля и осуществляющих их контрольных (надзорных) органах, их территориальных органах и подразделениях обязательно должны быть в Едином реестре видов контроля.

В свою очередь, в Едином реестре контрольных (надзорных) мероприятий отражают все проводимые мероприятия и принятые меры, решения и действия инспекторов.

Все документы, оформляемые контрольным (надзорным) органом, составляют в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной подписью.

Выбор модели управления для каждой компании индивидуален. Чтобы выбранная модель соответствовала интересам компании, нужно знать преимущества и недостатки управления руководителем и управляющим (управляющей компанией или управляющим — индивидуальным предпринимателем). В статье расскажем о двух моделях управления, покажем их положительные и отрицательные стороны с точки зрения норм законодательства, бухгалтерского и налогового учета.

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА: ФОРМЫ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Российское гражданское законодательство предусматривает две категории участников правовых отношений: физические лица (ФЛ) и юридические лица (ЮЛ). По отношению к участию в предпринимательстве у них есть права на извлечение дохода от собственных трудовых вложений. При этом юридические лица, которыми являются организации, априори имеют сложную структуру управления.

Основополагающее определение юридического лица и нормативное описание всех видов организаций содержит ст. 48 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ):

Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом также включены в ЕГРЮЛ.

Для утверждения схемы управления создаваемого юридического лица должна быть выбрана форма ЮЛ. Предусмотренные законом формы юридического лица отражены в ГК РФ. Каждую форму создания юридического лица регламентирует отдельный федеральный закон.

Федеральные законы, регламентирующие отдельные формы создания юридического лица:

Выбранную форму юридического лица учредители организации должны закрепить в Уставе организации.

Наибольшее число вариантов форм управлений присутствует в законодательстве об обществе с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерном обществе (АО). Рассмотрим их подробнее.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В Обществе с ограниченной ответственностью действует следующая система управления.

Общее собрание участников ООО — высший орган управления общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

К компетенции общего собрания участников ООО относятся самые важные вопросы функционирования общества:

  • определение основных направлений деятельности общества;
  • утверждение Устава общества;
  • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
  • принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) ООО — его образование в обществе с ограниченной ответственностью не обязательно.

Коллегиальный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Чаще всего он именуется правлением или дирекцией, подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров. Формируется одновременно с избранием единоличного исполнительного органа.

Единоличный исполнительный орган ООО — осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Как правило, это генеральный директор (директор, президент), который подотчетен общему собранию участников ООО и совету директоров (наблюдательному совету).

На практике часто возникает вопрос по правилам оформления трудовых отношений общества с генеральным директором (директором, президентом). Договор между ними от имени ООО может подписать:

  • лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
  • участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества;
  • председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо.

Полномочия единоличного исполнительного органа ООО могут быть переданы управляющей организации или управляющему — индивидуальному предпринимателю, которые действуют как законные представители общества (ст. 42 Федерального закона № 14-ФЗ). На них в полной мере распространяются нормы, на основании которых действует единоличный исполнительный орган общества.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Рассмотрим систему управления в акционерном обществе.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества (проводится ежегодно).

Председатель совета директоров организует его работу, созывает заседания совета директоров акционерного общества.

Коллегиальный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров.

Уставом общества, предусматривающим одновременное наличие единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа.

Единоличный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Как правило, это директор, генеральный директор, президент. Он подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

ВАРИАНТЫ ПЕРЕДАЧИ ПОЛНОМОЧИЙ ПО УПРАВЛЕНИЮ

Наряду с единоличным исполнительным органом управления, в лице которого выступает избираемое физическое лицо, общества (ООО и АО) вправе принять решение о передаче полномочий стороннему управляющему — коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — Управляющему).

Общество вправе привлекать на договорных началах Управляющего для выполнения функций своего исполнительного органа, устанавливать размеры выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций.

Если организация принимает решение об управлении единоличным исполнительным органом — физическим лицом (далее — Руководителем), с ним заключают трудовой договор с учетом всех требований, предъявляемых ТК РФ к такому типу трудовых отношений.

Важный момент: органы пенсионного обеспечения рекомендуют заключать данный договор независимо от принадлежности руководителя к числу собственников компании. То есть этот субъект может быть одновременно директором и собственником организации.

Это объясняется тем, что статус собственника отражает его права и обязанности по отношению к результатам деятельности общества, а его деятельность руководителя сопряжена с выполнением трудовых функций, что выражается в заключаемом трудовом договоре.

Права и обязанности Управляющего и Руководителя перед собственниками имеют определенные различия, которые лежат в основе выбора варианта управления фирмой. В части ответственности за свои действия закон уравнивает эти категории управления.

К СВЕДЕНИЮ

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (абз. 2 п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

УПРАВЛЕНИЕ РУКОВОДИТЕЛЕМ (ЕДИНОЛИЧНЫМ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНОМ): ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ, СПЕЦИФИКА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Единоличный исполнительный орган (Руководитель) имеет достаточно широкие полномочия (п. 3 ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ):

  • без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
  • выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
  • издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
  • осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом № 14-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Важный момент: наличие этих прав у Руководителя нужно учитывать собственникам, принимая решение о такой форме управления компанией.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия сделка может быть оспорена.

Поэтому при определении собственниками суммы сделки, не требующей согласования с ними, нужно проанализировать возможный объем последствий от ошибочных действий Руководителя, которые могут нанести компании ущерб.

Полномочия Руководителя могут одновременно определять Трудовой кодекс РФ (далее — ТК РФ), другие законы и нормативные правовые акты РФ, учредительные документы и локальные нормативные акты организации.

ЭТО ВАЖНО

На должность Руководителя может быть назначен один из собственников общества или наемный менеджер, не связанный с компанией имущественными отношениями. При заключении трудового договора с наемным менеджером необходимо учитывать специфику применения норм гл. 43 ГК РФ.

Согласно ст. 273–281 ГК РФ Руководитель сочетает в себе функции представителя организации в гражданско-правовых отношениях и, являясь стороной трудовых отношений, осуществляет функцию руководства организации.

Глава 43 ТК РФ не распространяется на трудовые отношения Руководителей в следующих случаях:

  • Руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В этом случае руководитель осуществляет функцию единоличного исполнительного органа на основании закрепленного в учредительных документах соответствующего положения, и заключение с ним трудового договора не требуется (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.08.2010 № Ф03-5775/2010 по делу № А24-457/2010);
  • управление организацией осуществляется Управляющим, то есть на основании гражданско-правового договора. Трудовой договор при этом не заключается.

В трудовом договоре с Руководителем могут предусматриваться специфические права и обязанности:

  • возможность заключения договоров, в том числе трудовых;
  • открытие в банках расчетных и других счетов;
  • утверждение штатного расписания;
  • применение к работникам организации мер дисциплинарного взыскания и поощрения в соответствии с действующим законодательством РФ;
  • утверждение положения о представительствах и филиалах, уставов дочерних организаций.

Не допускается наделение Руководителей организаций правами и полномочиями, реализация которых может ухудшить положение работников данной организации по сравнению с законодательством о труде.

М. А. Чванова, аудитор, бухгалтер, налоговый консультант, юрист

Читайте также: