Подготовка адвоката к участию в деле доклад

Обновлено: 18.05.2024

Понятие и структура адвокатуры РФ

В течение всего периода становления адвокатуры ее роль в государстве и системе органов государственной власти была особой. Этот институт не является государственным, но при этом невозможно представить систему правосудия без адвокатуры. Закон об адвокатуре предусматривает, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре).

Определение понятия адвокатской деятельности содержится в п. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре. Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Необходимость адвокатуры закреплена конституционно: ч. 1 ст. 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а также предоставление такой помощи бесплатно в установленных законом случаях.

Применительно к уголовному процессу Конституция РФ предусматривает, что каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения (ч. 2 ст. 48 Конституции РФ).

Реализация указанного права заключается в том, что даже в случае, если у гражданина нет возможности оплатить помощь адвоката (защитника), такой защитник предоставляется ему в порядке ст. 51 УПК РФ. Отказ от защитника возможен только в порядке ст. 52 УПК РФ.

В целом можно утверждать, что основными признаками института адвокатуры являются его независимость от государства, законодательное признание необходимости данного института, осуществление деятельности квалифицированными специалистами на профессиональной основе.

С вопросом независимости адвокатуры связано понятие адвокатской тайны. Любые сведения, полученные адвокатом в связи с предоставлением юридической помощи, составляют адвокатскую тайну (ст. 8 Закона об адвокатуре). Адвокатскую тайну можно рассматривать и как гарантию доверия к адвокату со стороны доверителя, и как гарантию независимости адвоката — никто не может требовать разглашения адвокатской тайны.

Адвокатура существует как отдельный, независимый от государства институт, но при этом законодательно предусмотрено ведение реестра адвокатов и система самоуправления адвокатуры.

Реестр адвокатов ведется территориальным органом исполнительной власти в области юстиции (п. 1 ст. 14 Закона об адвокатуре). Все лица, которым присвоен статус адвоката , включаются в указанный реестр. Таким образом, всегда возможно проверить наличие статуса адвоката у конкретного лица.

Предусмотрено обязательное объединение адвокатов в рамках негосударственной некоммерческой организации — адвокатской палаты субъекта РФ (ст. 29 Закона об адвокатуре). В каждом субъекте РФ может быть организована только одна палата. Все адвокатские палаты субъектов РФ объединены в Федеральную палату адвокатов РФ (ст. 35 Закона об адвокатуре).

Каждый адвокат , являясь членом адвокатской палаты субъекта РФ, может осуществлять деятельность в одной из предусмотренных законом форм (ст. ст. 20 — 24 Закона об адвокатуре): адвокатский кабинет, коллегия адвокатов , адвокатское бюро, юридическая консультация.

Будучи членом только одной адвокатской палаты, адвокат при этом вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения (п. 5 ст. 9 Закона об адвокатуре).

Кто может осуществлять адвокатскую деятельность?

Адвокатом является только лицо, получившее в установленном порядке право осуществлять адвокатскую деятельность (ст. 2 Закона об адвокатуре). Лицо, получившее статус адвоката , не имеет права вступать в трудовые отношения в качестве работника, а также занимать государственные должности, должности субъектов РФ, муниципальные должности. Исключение составляют научная, преподавательская, творческая деятельность, работа в качестве руководителя адвокатского образования, работа на выборных должностях в адвокатской палате субъекта РФ, Федеральной палате адвокатов , общероссийских и международных объединениях адвокатов .

Для приобретения статуса адвоката необходимо сдать экзамен квалификационной комиссии Адвокатской палаты субъекта РФ. Лицо, претендующее на статус адвоката , должно соответствовать следующим требованиям (ст. 9 Закона об адвокатуре):

— наличие высшего юридического образования (по аккредитованной программе) или ученой степени по юридической специальности;

— стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет или в качестве стажера адвоката в течение от 1 года до 2 лет (п. 1 ст. 28 Закона об адвокатуре);

Примечание. виды деятельности, включаемые в стаж работы по юридической специальности, установлены п. 4 ст. 9 Закона об адвокатуре.

Примечание. У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента его получения.

Примечание. Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории РФ в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Порядок допуска к квалификационному экзамену установлен ст. 10 Закона об адвокатуре. Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценке знаний претендентов, а также перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов (ст. 11 Закона об адвокатуре; Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката , утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 25.04.2003 (протокол N 2), Перечень вопросов для включения в экзаменационные билеты при приеме квалификационного экзамена от лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката (для устного собеседования), утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 28.01.2016).

Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена не ранее чем через год.

Статус адвоката присваивает квалификационная комиссия (в срок не более трех месяцев со дня подачи заявления), для вступления в силу решения о присвоении статуса адвокат должен принять присягу.

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается определенным возрастом адвоката (п. 3 ст. 12 Закона об адвокатуре).

Основания приостановления и прекращения статуса адвоката предусмотрены ст. ст. 16, 17 Закона об адвокатуре.

Порядок привлечения адвоката к участию в судебном процессе

По общему правилу адвокат представляет интересы доверителя на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25 Закона об адвокатуре). Соглашение может быть заключено как в интересах доверителя, так и в интересах указанного им лица.

Участие адвоката в разных видах судебного процесса имеет свои особенности, в том числе связанные с обязательным участием адвоката или защитника.

Участие адвоката в уголовном процессе

В уголовном процессе адвокат может участвовать в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя (ст. 45 УПК РФ), а также защитника (ст. 49 УПК РФ). Такое участие возможно на основании соглашения или в рамках обязательного участия адвоката .

Примечание. Обязательное участие адвоката в уголовном процессе чаще всего связано с выступлением в качестве защитника. Но предусмотрен случай обязательного участия адвоката как представителя потерпевшего: по ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. В этом случае участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом ( ч. 2.1 ст. 45 УПК РФ).

Наиболее существенной является роль адвоката в уголовном процессе в качестве защитника, так как по общему правилу в качестве защитников допускаются именно адвокаты . Закон предусматривает исключение из указанного правила: по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).

Можно утверждать, что защитник является самостоятельной процессуальной фигурой в уголовном процессе, действует в интересах подзащитного, но от своего лица. Полномочия защитника в рамках уголовного дела предусмотрены ч. 1 ст. 53 УПК РФ.

С важностью роли адвоката — защитника в уголовном процессе связана невозможность отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ).

Существенным моментом, связанным с участием адвоката в уголовном процессе, является наличие случаев обязательного участия защитника. Как уже было сказано выше, право на помощь защитника гарантировано ч. 2 ст. 48 Конституции РФ.

— подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

— лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

— обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ;

— подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном гл. 32.1 УПК РФ.

Выше обращалось внимание на значение адвокатской тайны как гарантии независимости адвоката . УПК РФ закрепляет следствие из указанного правила: адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, известным ему в связи с обращением за оказанием к нему юридической помощи (п. п. 2, 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ).

Важно также знать, что тайну составляют и данные предварительного расследования: защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ (ч. 3 ст. 53 УПК РФ).

Также необходимо упомянуть, какие документы являются основанием для допуска адвоката к участию в уголовном процессе. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Форма ордера утверждена Приказом Минюста России от 10.04.2013 N 47.

На практике возникают случаи, когда адвокату , помимо ордера и адвокатского удостоверения, требуется предъявление иного документа. Так, при посещении подзащитного, находящегося под стражей, адвокаты сталкиваются с необходимостью предоставить постановление следователя о допуске адвоката к защите. Указанный подход поддерживается судебной практикой (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.07.2016 по делу N 33а-16240/2016; Апелляционное определение Московского городского суда от 18.05.2016 по делу N 33а-15386/2016).

Участие адвоката в гражданском процессе

Преимущественно участие адвоката в гражданском процессе осуществляется на основании соглашения с доверителем. Адвокат может представлять интересы любых лиц, участвующих в деле. Законом не предусмотрено монополии адвокатов на представление интересов в гражданском процессе — представителями в суде могут быть любые дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК РФ).

Случаи обязательного участия адвоката в гражданском процессе менее распространены, чем в уголовном процессе, но они тоже существуют.

Так, суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Адвокат , назначенный судом в качестве представителя ответчика, вправе обжаловать судебные постановления по данному делу (ст. 50 ГПК РФ).

Важно учитывать, что адвокат , действующий на основании соглашения в гражданском процессе, является представителем своего доверителя, а не самостоятельной процессуальной фигурой, все действия он совершает не от своего имени, а от имени представляемого им лица.

Полномочия адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ).

Однако ордер не дает права на совершение всех действий от имени доверителя. Некоторые полномочия (указанные в ч. 1 ст. 54 ГПК РФ) могут быть подтверждены только доверенностью. В связи с этим в гражданском процессе часто бывает целесообразным подтверждение полномочий адвоката одновременно ордером и доверенностью.

Участие адвоката в арбитражном процессе

В арбитражном процессе адвокат также участвует в качестве представителя одной из сторон на основании соглашения. Как и в гражданском процессе, здесь отсутствует адвокатская монополия на представление интересов: представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица, имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности. Требования, предъявляемые к представителям, не распространяются на патентных поверенных по спорам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, арбитражных управляющих при исполнении возложенных на них обязанностей в деле о банкротстве, а также иных лиц, указанных в федеральном законе (ч. 3 ст. 59 АПК РФ).

Участники арбитражного процесса являются субъектами предпринимательской деятельности, которые принимают на себя соответствующие риски в связи с ведением этой деятельности. Следствием этого является то, что арбитражное процессуальное законодательство не предусматривает обязательного участия адвоката в процессе (участие адвоката по назначению). Выбор представителя является исключительно прерогативой сторон.

В доверенности должны быть перечислены все полномочия, в том числе (как и в гражданском процессе) те, которые могут быть подтверждены только путем выдачи доверенности (ч. 2 ст. 62 АПК РФ).

Участие адвоката в административном производстве

Представителями в суде по административным делам могут быть адвокаты и иные лица, обладающие полной дееспособностью, не состоящие под опекой или попечительством и имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности (ч. 1 ст. 55 КАС РФ).

По общему правилу в рамках административного судопроизводства вступление адвоката в процесс осуществляется по инициативе доверителя на основании соглашения.

В данном виде судопроизводства предусмотрены случаи обязательного участия адвоката (ч. 4 ст. 54 КАС РФ). Адвокат назначается в качестве представителя, если представитель отсутствует у следующих лиц:

— административного ответчика, в отношении которого решается вопрос о госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, в недобровольном порядке;

— административного ответчика, в отношении которого решается вопрос о психиатрическом освидетельствовании в недобровольном порядке;

— в других предусмотренных федеральным законом случаях (например, при решении вопроса о продлении срока госпитализации в недобровольном порядке — ч. 6 ст. 277 КАС РФ).

Полномочия адвоката в качестве представителя в суде удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, а в случаях, предусмотренных КАС РФ, также доверенностью (ч. 4 ст. 57 КАС РФ). При этом ряд полномочий (ч. 2 ст. 56 КАС РФ) может быть предусмотрен только в доверенности.

Участие адвоката в производстве по делам об административных правонарушениях

В соответствии со ст. 25.5 КоАП РФ в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.

В вопросе 10 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.03.2015) Верховный Суд РФ указал, что анализ ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ позволяет прийти к выводу, что она носит общий характер и распространяет свое действие на все стадии производства по делу об административном правонарушении, включая стадию обжалования вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении.

Таким образом, при применении ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ следует иметь в виду, что данная норма, в отличие от требований гражданского процессуального законодательства, не содержит положений о необходимости подтверждения полномочий адвоката на подачу жалоб на вступившие в законную силу постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях заверенной в установленном порядке доверенностью, а право адвоката на подписание и подачу таких жалоб может быть подтверждено только ордером на исполнение поручения без дополнительного подтверждения этих полномочий в доверенности.

Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении (ч. 4 ст. 25.5 КоАП РФ).

Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ (ч. 5 ст. 25.5 КоАП РФ).

Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре).

Это сложный вид деятельности адвоката, поскольку в течение непродолжительного времени необходимо установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде и осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

Процессуальным средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса является иск или заявление.

Иск- это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет выраженная в решительной форме просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

Глава 12 ГПК РФ "Предъявление иска" определяет: форму и содержание искового заявления; документы, прилагаемые к исковому заявлению; условия принятия и отказа в принятии искового заявления; основания и процедуру возвращения искового заявления, оставления его без движения; порядок предъявления встречного иска и условия его принятия судом.

В приказном производстве, производстве по делам, возникающим из публично-правовых правоотношений, особом производстве, производстве по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и

содержание которого определяют ст.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст.

Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда, а адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).

В основе всей этой деятельности ад во ката-пред ставите ля лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.

В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу; собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента, дает советы и рекомендации, как вести себя в суде, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т.е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно и их представители, имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

Участие адвоката в уголовном процессе является залогом того, что судебное разбирательство будет проведено с учетом всех правил действующего законодательства, а интересы подозреваемого в совершении преступления будут полностью соблюдены. Грамотный адвокат в уголовном судопроизводстве поможет реализовать право на защиту на стадии предварительного расследования и судебного разбирательства – главное, ответственно подойти к выбору адвоката по уголовным делам в Москве.

Адвокат в уголовном судопроизводстве

Участие адвоката в уголовном судопроизводстве может осуществляться двумя способами:

В качестве адвоката-защитника в уголовном процессе. В соответствии с п. 1 ст. 49 УПК РФ, защитник – это лицо, которое защищает законные права и интересы подозреваемых и обвиняемых, а также предоставляет им юридическую помощь и поддержку на всех стадиях судопроизводства.
В качестве адвоката-представителя в уголовном процессе. Согласно п. 1 ст. 45 УПК РФ, адвокаты имеют право на участие в производстве в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя, т.е. защищать их интересы в отношении подозреваемой или обвиняемой стороны.

Участие защитника в уголовном процессе осуществляется на основании соглашения, заключенного им с клиентом. Согласно положениям п. 3 ст. 49 УПК РФ, он может быть привлечен к защите интересов участника судопроизводства с момента:

появления постановления о том, что лицо получило статус обвиняемого;
заведения дела в отношении его клиента;
задержания лица в случае, если оно было застигнуто непосредственно на месте совершения преступления, если существуют очевидцы, которые указывают на то, что именно оно совершило это преступление, а также если на его теле, одежде или в его жилище будут обнаружены следы, позволяющие идентифицировать его в качестве преступника;
задержания гражданина, если к нему была применена мера пресечения, выраженная в заключении под стражу;
вручения лицу уведомления о совершении им наказуемого деяния;
уведомления лица о вынесении в его отношении постановления о проведении государственной психиатрической судебной экспертизы;
назначения иных процессуальных действий, каким-либо образом затрагивающих законные права и интересы подозреваемого лица.

Права адвоката в уголовном процессе

Согласно положениям ст. 53 УПК РФ, полномочия адвоката в уголовном процессе позволяют ему:

Полномочия адвоката не зависят от того, от имени какой стороны он выступает – и защитник, и представитель равны перед судом в своих возможностях.

Обязанности адвоката в уголовном процессе

УПК РФ не регламентирует отдельно обязанности адвоката в уголовном процессе, поэтому при их определении стоит руководствоваться положениями кодекса в целом, а также закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, содержащего общие требования к деятельности правозащитников. При участии в уголовном деле в качестве защитника адвокат обязан:

соблюдать принципы честности, целесообразности и добросовестности;
соблюдать этические нормы и правила;
при вступлении в производство по уголовному делу– представить свой адвокатский ордер и удостоверение;
соблюдать конфиденциальность в отношении информации, полученной им в ходе участия в деле, и предоставлять следователю соответствующую подписку;
исполнять свои обязанности в отношении защиты интересов клиента;
самостоятельно прекратить участие в деле при наличии обстоятельств, предусмотренных действующим УПК РФ.

Преимущества работы с адвокатом

Роль деятельности адвоката в ходе следственных действий и судебного заседания сложно переоценить. Опытный правозащитник знает обо всех нюансах действующего законодательства, а также о том, как суды интерпретируют те или иные нормы на практике.

Попытка защитить свои права в процессе собственными силами или с помощью представителя, не имеющего специальных юридических знаний чревата серьезными последствиями – обвиняемый может получить реальный уголовный срок и лишиться свободы на длительное время. Чтобы этого не произошло, стоит воспользоваться услугами адвоката в Москве и области, который добросовестно исполняет свои обязанности и реализует имеющиеся у него полномочия в полном объеме.

Немного теории

При всем внешнем разнообразии предметов дискуссии всех их объединяет общая основа, без учета которой невозможно найти верный ответ на поставленные вопросы. И такое уже происходило, например, при попытках догматичного применения правила о запрете адвокату отказаться от принятой на себя защиты без учета фундаментальных основ данных проблем.

Такой основой этих дискуссий является вопрос об основаниях участия адвоката в деле. И здесь мы вынуждены немного окунуться в теорию права и, в частности, в учение о юридических фактах как основе правоотношений. Приведенные ниже доводы могут показаться прописными истинами, однако их обозначение – лишь попытка системно выстроить дискуссию.

Вторым важным моментом дискуссии является то, что буквальное толкование ст. 50 УПК РФ говорит о том, что невозможно одновременное существование обоих оснований участия адвоката в деле, то есть невозможно существование в деле одновременно и защитника по соглашению, и защитника по назначению.

Опять же буквальное толкование ст. 50 УПК РФ говорит о том, что защитнику по соглашению отдается приоритет, то есть защитник по назначению не может появиться при наличии приглашенного защитника, а назначенный защитник должен прекратить свою работу при появлении приглашенного защитника.

Об отказе от защитника

Заявление об отказе от защитника не обязательно для дознавателя, следователя и суда, они могут посчитать необходимым оставление в деле процессуальной фигуры защитника. В ст. 51 УПК РФ перечислены случаи, когда дискреции вообще не существует – в таких делах защитник должен быть в обязательном порядке.

Расторжение обвиняемым соглашения с единственным защитником не означает отказ от защитника. Как указывает УПК РФ, это основание для дознавателя, следователя или суда предложить обвиняемому пригласить другого защитника или, если этого не сделано и не поступил отказ от защитника, принять процессуальное решение о назначении защитника.

Что касается замены одного адвоката, осуществляющего защиту, другим, то, опять же, вспоминая основания участия в деле адвоката, при участии в деле приглашенного защитника это делается путем расторжения соглашения с прежним адвокатом-защитником и заключением нового соглашения с другим адвокатом, который вступает в дело в качестве защитника.

А вот возможности замены одного назначенного защитника другим адвокатом по требованию закон не предусматривает. Как и не дает он возможности для множественности защитников по назначению. Фигура защитника по назначению всегда единична (не может быть нескольких защитников по требованию) и появляется лишь при отсутствии в деле приглашенного защитника (защитник по назначению не может быть в деле при наличии защитника по соглашению).

Защитник по назначению, обнаруживший, что он вступил в дело, в котором уже есть приглашенный защитник, должен заявить вынесшему требование должностному лицу о незаконности его назначения, а также реализовать возможность обращения в контролирующие органы (Счетная палата РФ, Федеральное казначейство) с заявлением о нецелевом расходовании бюджетных средств, необходимости проведения проверки и взыскании их с допустивших нарушение лиц. Последнее, как показывает практика, является достаточно эффективным и действенным средством борьбы с подобными нарушениями органов расследования и судов.

Возвращаясь к вопросу множественности защитников, следует отметить, что в случаях защиты по соглашению число защитников ограничено лишь финансовыми возможностями доверителя (приглашенных защитников может быть сколь угодно много), а также вопросами разумности, тактики защиты и распределением функций в группе адвокатов-защитников.

Об отказе от защиты

Закон об адвокатуре, Кодекс профессиональной этики адвоката и Уголовно-процессуальный кодекс РФ запрещают адвокату отказаться от принятой на себя защиты.

В адвокатской дискуссии высказано догматическое, на мой взгляд, толкование этого положения, что адвокат, принявший на себя защиту, не может от нее отказаться никогда и ни при каких обстоятельствах. В обоснование такого подхода выдвигается довод о публичном характере функции защиты и о приоритете в данном вопросе уголовно-процессуальных норм.

Позволю себе не согласиться с подобным подходом и предложу вновь обратиться к основаниям участия адвоката в деле. Если существует законное основание для осуществления адвокатом защиты, а это, напомню, наличие действующего соглашения или решения о назначении защитника, то это действительно так – адвокат не может отказаться от принятой на себя защиты. Но если этого основания нет, оно прекратилось: соглашение расторгнуто (про возможность и условия расторжения чуть позже) или отменено решение о назначении защитника. Если нет основания для правоотношения, то нет и самого правоотношения. Если нет основания для защиты, то нет и самой защиты. Если у защитника нет основания для участия в деле, он не отказывается от защиты, поскольку ее (защиты) нет. Невозможно отказаться от того, что не существует или уже не существует.

Поэтому, полностью придерживаясь правила о невозможности отказа адвоката от принятой на себя защиты, полагаю, что применять его следует не схоластически, а с учетом фактора наличия или отсутствия основания для участия адвоката в деле. Если это основание есть, то адвокат не может отказаться от защиты, поскольку отказ от защиты – запрет для адвоката. Если основания для участия в деле нет, то и нет предмета для отказа, адвокат выходит из дела, не нарушая запрета об отказе от защиты.

О соглашении об оказании юридической помощи

Если в назначении защитника, как основании участия адвоката в деле, практически нет спорных вопросов, то второе основание – соглашение об оказании юридической помощи – дает повод для дискуссий.

Закон об адвокатуре (ст. 25) прямо указывает на правовую сущность соглашения об оказании юридической помощи – это основание деятельности адвоката, что является нормативным подтверждением указанных выше доводов. Согласно части второй этой статьи, соглашение является гражданско-правовым договором. Следовательно, на него распространяются правила гражданского законодательства об обязательствах и о договоре, включая свободу договора, недопустимость одностороннего отказа от обязательств и одностороннего его изменения и прочие условия.

Разумеется, нормы Закона об адвокатуре и требования Кодекса профессиональной этики адвоката оказывают значительное влияние на исполнение адвокатом условий соглашения об оказании юридической помощи. При этом влияние нередко настолько велико, что делает данное соглашение отличным от видов обязательств, указанных в ч. 2 Гражданского кодекса РФ. Все это дает основание для постановки вопроса, что соглашение об оказании юридической помощи адвокатом следует выделить в отдельный вид обязательств. Но в данном случае хотелось бы не углубляться в это направление дискуссии, а остаться в русле рассуждений о гражданско-правовой сущности соглашения об оказании юридической помощи.

Указание в Законе об адвокатуре на гражданско-правовое содержание соглашения об оказании юридической помощи не дает оснований для утверждений о придании соглашению публичного характера или заявлений о том, что оно регулируется в том числе и нормами уголовного процесса. Если соглашение на защиту расторгнуто, то адвокат более не может оставаться в деле и выполнять функции защитника, поскольку правовые основания его участия в деле уже отсутствуют.

О непрерывности процесса

Несмотря на то что соглашение об оказании юридической помощи регулируется нормами гражданского законодательства, тем не менее публичные свойства уголовного процесса учитывать следует.

При обсуждении вопроса замены приглашенного защитника защитником по назначению уважаемый Г.М. Резник неоднократно указывал на необходимость обеспечения непрерывности уголовно-процессуальной процедуры. Поддерживая этот довод, предположу, что данная задача решается не путем распространения регулирования норм УПК РФ на соглашение об оказании юридической помощи, а это необходимо сделать нормами адвокатского корпоративного регулирования.

В этой связи следует ввести правило в порядок расторжения соглашения об оказании юридической помощи, в соответствии с которым после расторжения адвокат продолжает осуществлять защиту в течение некоторого непродолжительного срока (к примеру, 5 дней), разумно достаточного для заключения бывшим доверителем соглашения с другим адвокатом или для принятия и исполнения решения о назначении защитника. Кстати, гражданское законодательство вполне допускает такой подход.

О расторжении соглашения

Подойдя к наиболее спорной и достаточно сложной проблеме о возможности расторжения соглашения об оказании юридической помощи, еще раз сошлюсь на ч. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре, указывающую на гражданско-правовой характер соглашения. Исходя из этого, а также норм гражданского законодательства об обязательствах и общих положений ГК РФ о договоре, бесспорным является утверждение, что расторжение соглашения об оказании юридической помощи в принципе возможно.

Практически не вызывает споров случай расторжения соглашения по согласию сторон при условии, что каждая из них выполнила свои обязательства в той части, насколько это предусмотрено предметом договора к моменту его расторжения.

Проблемным является вопрос о возможности одностороннего расторжения соглашения об оказании юридической помощи. Статья 310 ГК РФ запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий. Часть 1 ст. 450 ГК РФ указывает, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. По этим же основаниям ст. 450.1 ГК РФ допускает отказ от договора (исполнения договора).

Поскольку соглашение об оказании юридической помощи в значительной степени (а по мнению отдельных авторов – полностью) является договором возмездного оказания услуг, то доверитель по соглашению в любое время вправе отказаться от исполнения соглашения при условии оплаты адвокату фактически оказанных им услуг. К такому же выводу приходят и сторонники концепции, что соглашение об оказании юридической помощи по правовой природе ближе к договору поручения.

Но может ли адвокат в одностороннем порядке расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи, отказаться от договора (исполнения договора)? Указанные выше нормы гражданского законодательства позволяют ему сделать это, но при условии, что такая возможность прямо указана в соглашении. Например, это условие допустимо к включению в текст соглашения об оказании юридической помощи, если доверитель перестает исполнять свои договорные обязательства об оплате гонорара или возмещении расходов адвоката по оказанию юридической помощи. К слову, зарубежное регулирование адвокатской деятельности в части расторжения договора на оказание юридической помощи допускает и иные основания для отказа от договора (исполнения договора): если клиент не руководствуется юридическими советами адвоката, настаивает на занятии неправовой позиции, принуждает адвоката к нарушению закона, использует юридические советы для осуществления противоправной деятельности и пр.

В связи с этим, не отвергая возможности указания в соглашении на право адвоката в одностороннем порядке отказаться от договора (исполнения договора), например по основанию неоплаты доверителем оказанной ему юридической помощи, следует особо акцентировать это проблемное для доверителя место в тексте соглашения или выделением шрифтом, или местом для отдельного подписания сторонами данного условия соглашения.

О расторжении соглашения в пользу третьего лица

Гораздо сложнее проблема возможности одностороннего отказа от договора (исполнения договора) адвокатом, если соглашение заключено в пользу третьего лица – доверителя, непосредственно получающего юридическую помощь по соглашению.

В соответствии с правилом ст. 430 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. И хотя там же указано, что должник в договоре (в нашем случае – адвокат) вправе выдвигать против требования третьего лица (обвиняемого) возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора (лица, заключившего соглашение в пользу обвиняемого), это не спасает ситуацию – у адвоката лишь появляется право требования с обвиняемого платы по соглашению, что зачастую невыполнимо.

Таким образом, в контексте обсуждаемой возможности одностороннего отказа защитника от соглашения (исполнения соглашения) об оказании юридической помощи, приходим к выводу, что конструкция договора в пользу третьего лица является неустойчивой для реализации этой возможности. В этом случае следует рекомендовать или в самом соглашении оговаривать право и основания для одностороннего отказа от договора (исполнения договора) для адвоката, или после получения согласия обвиняемого с договором, заключенным иным лицом в его пользу, переоформлять этот договор в трехстороннее соглашение, опять же указав в нем право и основания для одностороннего отказа от договора (исполнение договора).

Иные вопросы соглашения об оказании юридической помощи

За рамками обсуждения намеренно оставлены иные моменты, связанные с правовым регулированием обязательств, а также заключением, исполнением и расторжением договора. Среди них возможность применения к соглашению об оказании юридической помощи мер по обеспечению обязательств (неустойки, залога, поручительства, независимой гарантии, задатка, удержания, обеспечительного платежа), допустимость перемены лиц в обязательстве, применения правил просрочки кредитора и просрочки должника, гражданско-правовые вопросы ответственности за нарушение обязательств и другие проблемы.

Читайте также: